当前位置：问答库＞考研试题

一、名词解释

1． 法定权利

【答案】法定权利是通过实在法律明确规定或通过立法纲领、法律原则加以宣布的、以规范与观念形态存在的权利。在重视法治和人权的国家，法定权利是权利的主要存在形态。法定权利不限于法律明文规定的权利，也包括根据社会经济、政治和文化发展水平，依照法律的精神和逻辑推定出来的权利，即“推定权利”。

2． 法律发展

【答案】法律发展，是指与社会经济、政治和文化等的全面发展相适应、相协调的，包括了法律制度的变迁、法律精神的转换、法律体系的重构等在内的法律进步过程与趋势。法律发展更关注法律制度在当下所发生的以及面向未来所可能发生的动态的进步过程。

3． 法治国家

【答案】现代意义上的法治国家，是德国资产阶级宪政运用的产物，其基本含义是指国家权力，特别是行政权力必须依法行使，所以，法治国家有时又称法治政府。法治国家表征“公域”之治，在法治国家范畴内，法治意味着民主法律化、制度化，意味着将公共权力纳入到法治的轨道。

在中国体现为:①实现共产党作为执政党依法执政，各民主党派作为参政党依法参政; ②全国人民代表大会和地方各级人民代表大会依宪立法、民主立法、科学立法，依法决定国家大事，依法实施对行政权、司法权和其他国家权力运行的监督，保障宪法和法律实施; ③各级人民政府切实尊重和保障人权，依法行政、建设法治政府; 司法机关为民司法、公正司法、廉洁司法、和谐司法，维护社会公平正义、维护社会和谐稳定，促进经济社会科学发展。

4． 习惯权利

【答案】习惯权利是人们在长期的社会生活过程中形成的或从先前的社会传承下来的，表现为群体性、重复性自由行动的一种权利。习惯权利也是法外权利。习惯义务多存在于剥削阶级社会。在社会主义条件下，与旧的剥削制度相连的习惯义务（如进贡、差役）被宣布为非法，但在某些地区和部族还没有根除。

5． 立法技术

【答案】立法技术是指立法主体在立法过程中采取的如何使所立之法臻于完善的技术性规则，或者说是制定和变动规范性法律文件活动中的操作技巧和方法。例如，法的构造技术、语言技术。

仟何国家或立法卞体要使所立之法能有效地发挥作用，不能不重视立法技术，以使立法臻于完善。

6． 法律论证

【答案】法律论证是指通过提出一定的根据和理由来证明某种立法意见、法律表述、法律陈述和法律决定的正确性和正当性。在法律和法律决定的形成过程中，存在着比较广泛的法律论证的需要。从法律方法的角度看，一个正确和正当的司法决定、法律陈述必须建立在合乎逻辑的证明过程之上，必须有足够的理由，司法决定、法律陈述才是合理的，也才能够说服人。

二、问答题

7． 氏族习惯与法赖以存在的社会条件有何不同?

【答案】氏族习惯与法赖以存在的社会条件的小同主要有以下三方面:

（1）经济条件不同

①原始习惯的经济条件是公有制;

②法是随着私有财产和阶级的产生而产生的。

在原始社会后期，出现了金属工具，劳动生产力有了很大的提高，出现了剩余产品，开始产生私有财产，这就动摇了原始公社和氏族习惯赖以产生的经济基础一一原始公有制。

随着私有财产和阶级的产生，自己解决争端的方式逐步演变为强者对弱者，富人对穷人，有权者对公有财产的赤裸裸的、野蛮的占有、掠夺; 通过第三方的调解这种自愿解决争端的形式也为由第三方强制解决的方式一一审判或仲裁所补充，出现了专门解决争端的机构和人员一一法庭、警察、监狱，他们可以不顾当事人的反对，剥夺其财产、自由以至生命。

（2）氏族首领的权力性质不同

①原始习惯与氏族首领道德式的权力相关;

②法与强制性、压迫性的权力有关。

在氏族组织解体的过程中，氏族首领的地位发生了质的变化。氏族首领的权力变成一种压制性的权力。社会控制的类型也逐步由内部控制为主转变为外部强制为主，由轻微的惩罚到严厉的惩罚，出现了剥夺财产、死刑等措施。

（3）适用的区域不同

①原始习惯适用于以血缘关系划分的同一氏族、同一部落;

②法律适用于以地域划分的国家。

在原始社会后期，由于十地的买卖，不同氏族的人开始混居在一起，这时居住在一个地方的人们不再是有着血缘关系的同一部落的人们，而是有着不同血缘关系、不同文化背景的人们。这不仅产生了用地域代替血缘作为划分居民的主要标准，从而产生了用地域划分居民的新的社会组织一一国家，而且造成了原来只适用于某一氏族、部落内部的习惯对于有着不同血缘关系的人们不再有效，从而产生了凌驾于各个不同的部落习惯之上新的社会规范一一法律规范。

8． 民主和法治是什么关系?

【答案】民主和法治具有十分密切的联系，体现在:

（1）民主是法治的基础

近现代的法治发展史己表明，法治与民主有内在的联系和共生性，法治生存、发展和真正实现的政治条件和政治框架，只能是民主政治。

①民主是法治的基础，没有民主就没有法治。民主作为一种国家制度、政治制度，核心是国家政权问题。人民只有在争得民主、掌握国家政权后，才有可能将自己的意志通过国家政权上升为国家意志而成为法律。民主也是法治原则确立的前提。法治并不简单地是指法律制度本身，更重要的是指人们行为的合法性，尤其是国家行为的合法性，它要求国家权力必须以法律为依据，源于法律并依法行使。从这个意义上来说，法治是一定民主政治的法律化和制度化。法治原则的建立和实施必须有坚实的民主制度基础，并随着民主的发展而不断完善。法治强调良法之治，良法正是反映人民意志的法，法治的精神是深深扎根于民主政治的内核之中的。

②民主的性质和内容决定了法治的性质和内容。在资本主义民主的基础上产生了资产阶级法治，体现和维护的是资产阶级的利益; 社会主义民主从根本上说是人民当家作主的政治制度，这就决定了社会主义法治的根本出发点和最终目的是确认、保障人民的民主权利。民主是立法及法律适用的有效保障。发扬民主不仅可以使立法真正做到集思广益，保障立法的科学性，保障立法充分反映最广大人民的根本利益，还对法的正确、有效适用具有重要意义。因此，社会主义法治必须坚持民卞立法，坚持执法为民。离开了民主，法治就可能演变成为依法实施的专制。

（2）法治是民主的保障民主的制度化、法律化，既是民主的存在形式，也是民主的实现条件。 ①社会主义民主的成果必须经由法治来加以确认和巩固。法治通过立法把社会主义民主的成果系统地、明确地、具体地确定下来，使其制度化、法律化。社会主义民主不是独立于法律之外的政治运作，而是一种制度体系或制度结构。

②社会主义民主只有通过一定的法律形式才能成为一种可以操作的制度。民主政治，包括民主的政治决策、民主选举，都必须有法定的、可遵循的程序和规则。人民的意志也要通过法定程序才能得到体现和确认，对权力的制约和平衡也是通过法定程序来实现的。对法定程序的违背和破坏，就是对民卞制度的违背和破坏。总之，制度化、法律化的民主，才是有保障的民主。民主的原则必须通过具体的立法，规定人们广泛的民主权利，严格的民主程序和方法才能予以实现。没有社会主义法治保障，社会主义民主就只能是抽象的理论原则。

9． 什么是法的历史类型变更的社会原因和法律原因? 二者关系如何?

【答案】（1）法的历史类型变更的社会原因

法的历史类型的变更的根本原因在于社会基本矛盾，即生产力与生产关系，经济基础与上层建筑的矛盾运动。当生产关系阻碍了生产力的发展，从而使建立在生产关系之上包括法律制度在内的整个上层建筑或慢或快地发生变革，旧的类型的法或迟或早地必然被新的更高类型的法所代替。

（2）法的历史类型变更的法律原因

法的变更无论是法的历史类型的变更，还是同一历史类型内部的变更，其最终原因在于社会基本矛盾，在于法律制度必须适应社会的总的经济状况要求的规律。但法律制度的发展又要受到其内部各个因素之间关系的影响。