2016年云南财经大学法学院民法复试笔试最后押题五套卷
● 摘要
一、名词解释
1． 无名合同
【答案】无名合同，又称非典型合同，指法律上尚未确定一定的名称与规则的合同。无名合同的类型包括:①纯无名合同，即以大量纯无规定的事项为内容的合同，合同的内容不属于任何有名合同的事项。②混合合同，即在一个有名合同中规定其他有名合同事项的合同。③准棍合合同，即在一个有名合同中规定其他无名合同事项的合同。
2． 不当得利
【答案】不当得利是指没有合法根据取得利益而使他人受损失的事实。在这一事实中，取得不当利益的一方称为受益人，受到损失的一方称为受害人或者受损人。不当得利作为一种法律事实，是债的发生根据之一，它属于事件。不当得利的成立须具备以下四个要件。一方受利益; ②他方受损失; ③一方受利益与他方受损失之间有因果关系; ④没有合法根据。
3． 民法学与民法典
【答案】民法典是按照一定体系将各种基本的民事法律制度编纂在一起的民事基本规范，它由国家立法机关制定和颁布，通常冠以“民法典”的称谓。民法典的规定涵盖了民事法律的基本内容，属于民事基本法。按照一般法与特别法的分类，民法典属于一般法，专门针对某个方面制定的民事单行法，为特别法。
民法学是以民法为研究对象的科学，是法学中的一门分支学科。这里的民法既包括以民法典形式表现出来的普通民法规范，也包括以其他法律、法规、司法解释等形式表现出来的特别民法规范，以及以习惯、判例、学说等形式表现出来的补充性民法规范。
形式意义上的民法学就是立法程序系统编纂的民法典。民法典是民法学的表现形式。
4． 监护与亲权
【答案】监护是指对未成年人和精神病人（无行为能力人和限制行为能力人）的人身、财产及其他合法权益进行监督和保护的一种民事法律制度。亲权是父母亲对未成年子女的身份权，现代亲权实行共同亲权原则，即由父母亲共同享有，双方地位平等。现代亲权是男女平等原则的产物。二者的区别包括:
①亲权立法采放任主义，法律对父母持信任态度，因此立法上对亲权人的限制较少; 监护制度则采限制主义，尽管监护人与被监护人存在某种身份关系，但毕竟较为疏远，而且被监护人小具有保护自己的能力，因此立法对监护人的活动进行严格的限制。
②亲权的成立是以亲子关系为基础，亲权人对子女负有抚养义务; 而监护人与被监护人之间则无此种特定的身份关系，因而监护人对被监护人一般不负抚养义务。
③亲权人对子女的财产进行处分的限制比较宽松，并享有该财产的用益权; 而监护人处分被监护人财产的权利则受到法律的严格限制，通常只能以被监护人的利益而处分，并且不享有用益权。
5． 排除妨害请求权
【答案】排除妨害请求权是指当物权的圆满状态受到占有以外的方式妨害时，物权人对妨害人享有请求其排除妨害、使自己的权利恢复圆满状态的权利。《物权法》第35条规定:“妨害物权或者可能妨害物权的，权利人可以请求排除妨害或者消除危险。”妨害必须是以占有以外的方式形成的妨害，而且妨害应当是现实地造成了对他人的权利行使的阻碍。另外，妨害必须超越了正常的容忍限度，权利人才有权请求排除妨害。
6． 滥用代理权
【答案】滥用代理权，是指代理人行使代理权时，违背代理权的设定宗旨和代理行为的基本准则，有损被代理人利益的行为。滥用代理权的行为是违背诚实信用原则的行为，各国法律一般予以禁止。构成滥用代理权应具备以下三个要件:①代理人有代理权。这一要件使滥用代理权的行为与无权代理行为区别开来; ②代理人行使代理权的行为违背了诚实信用原则，违背了代理权的设定宗旨和基本准则; ③代理人的代理行为有损被代理人的利益。
7． 无因管理
【答案】无因管理作为债的一种发生根据，是指没有法定的或者约定的义务，为避免他人利益受损失而对他人进行事务的管理或者服务的事实行为。进行管理或者服务的当事人称为管理人，受事务管理或者服务的一方称为本人。无因管理的成立须具备以下三个条件:①管理他人事务; ②为他人利益而为管理; ③无法律上的义务。
8． 侵权法律制度中的过错
【答案】过错，是指行为人通过其实施的侵害行为所表现出来的在法律和道德上应受非难的故意和过失状态。故意，是指行为人已经预见到自己行为的损害后果，仍然积极地追求或者听任该后果的发生。过失，是指行为人因未尽合理的注意义务而未能预见损害后果，并致损害后果发生。未尽一般人对他人人身、财产的注意义务，为重大过失; 未尽处于行为人地位的理性人对他人人身、财产的注意义务，不为重大过失。
二、简答题
9． 简述附随义务的内容与效力。
【答案】附随义务，是以诚实信用原则为依据，根据债的性质、目的和交易习惯，随着债的关系的发展逐渐产生的。
（1）附随义务的内容
附随义务是在债的关系的发展过程中发生的各种义务，根据义务产生的时间不同，可以表现为先契约义务，或表现为债的履行过程中的附随义务或者后契约义务。具体为照顾义务、通知义
务、保护义务、协助义务、保密义务、注意义务、告知义务等。
（2）附随义务的效力
附随义务是单向的，不具有对等性，在承担附随义务的同时，不享有相应的附随权利，即不能请求支付报酬。附随义务不履行，不能解除合同。
10．试论合同法定解除的条件、程序和效力。
【答案】（1）合同解除的条件
①合同约定解除的条件是当事人双方在合同中约定的或在其后另订的合同中约定的解除权产生的条件。只要不违反法律的强行性规定，当事人可以约定任何会产生解除权的条件。
②合同法定解除的条件。根据我国《合同法》第94条的规定，有下列情形之一的，当事人可以解除合同:
a. 因不可抗力致使不能实现合同目的。
b. 当事人一方预期违约，即在履行期限届满之前明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务的，对方当事人可以解除合同。
c. 当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行的，对方可以解除合同。 d. 当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的，对方可不经催告而解除合同。
e. 拒绝履行，又称毁约，是指债务人能够履行却不法地对债权人表示不履行。
f. 不完全履行，是指债务人虽然以适当履行的意思进行履行，但不符合法律的规定或合同的约定。
g. 债务人的过错造成合同不能履行。
③协议解除的条件，是当事人双方协商一致，是将原合同加以解除的协商一致，也就是在双方之间又重新成立了一个合同，其内容主要是把原来的合同废弃，使基于原合同发生的债权债务归于消灭。
（2）合同法定解除的程序
法定的解除条件出现后，并不当然发生合同解除的效力。只有当事人行使解除权后，合同才能解除。这区别于附解除条件的合同，附解除条件的合同解除条件一旦成就，合同即自动解除。
解除权的行使，属于有相对人的单方法律行为，应由解除权人向相对人为解除的意思表示。当事人一方依照法定解除权主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。解除权为形成权的一种，应当受到除斥期间的限制。解除权有法定或约定期间的，如期间届满而未行使，则解除权消灭; 解除权未定有期间的，相对人可以催告解除权人于合理的期间内行使解除权，解除权人逾期未行使的，解除权消灭。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。
（3）合同法定解除的效力
①溯及力
合同解除后原则上具有溯及力，解除使合同关系溯及既往地消灭，合同如同自始未成立。但