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一、简答题

1． 简述超越目的范围的法人行为的效力。

【答案】我国《公司法》第11条规定，公司应当在登记的经营范围内从事经营活动。对于公司超越其组织章程，从事其经营范围以外的交易行为，公司法未规定其性质、效力。《民法通则》

第42条规定，企业法人应当在核准登记的经营范围内从事经营。企业法人超出登记机关核准登记的经营范围从事经营的行为，根据司法解释的规定，是无效的行为。

修正后的《公司法》第12条规定:“公司的经营范围由公司章程规定，并依法登记。公司可以修改公司章程，改变经营范围，但是应当办理变更登记。”新规定取消了“公司应当在核准登记的经营范围内从事经营活动”的强制性规定，顺应市场经济发展的要求，符合保护交易安全的目的。企业法人的行为能力取决于法人的团体意思，团体意思由法人的股东会、董事会按照一定的程序形成。然后法定代表人以自己的意思形式，代表法人的团体意思进行法律行为，就是法人的法律行为，由法人承担法律效果。企业法人的法律行为的有效要件首先是不得违背法律规定和社会公益，否则无效。而对于这以外的领域，在企业法人的行为能力范围内，则行为当然有效。在行为能力范围外，原则上，公司也可以超出章程规定的经营范围从事经营活动，但法律、行政法规对特殊行业实行审批制度的除外。

因此，在不违反法律和社会公益的前提下，企业法人的目的范围外的行为有效。

2． 简述浮动抵押制度的概念、特点和意义。

【答案】（1）浮动抵押制度的概念

动产浮动抵押，又称“浮动担保”，是指抵押权人对抵押人提供担保的现有的以及将有的动产，在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，有权就实现抵押权时的动产优先受偿。

（2）浮动抵押制度的特点

①浮动抵押的标的在抵押时是不特定的

在浮动抵押设立时抵押动产只是确定了是抵押人已有或将有的动产这样一个范围，至于具体是哪些动产还没有确定，在抵押期间抵押的动产还会不断地发生变化，从其价值上来讲是浮动的。只有当约定或法定的事由发生时，抵押动产才能够特定化。

②在浮动抵押期间，抵押人处分抵押的动产不必经过抵押权人的同意

抵押权人对抵押人在抵押期间处分的抵押动产没有追及的权利。直到当事人约定或法定的事由发生，即抵押权人实现抵押权的条件具各的时候，抵押人的处分权才受到限制。

（3）浮动抵押制度的意义

包括:

①方便企业融资，促进企业资金流转;

②不影响企业正常的经营活动;

③克服抵押制度的固有缺陷，平衡抵押权人和企业之间的利益。

3． 简述宣告失踪的条件与法律后果。

【答案】（1）宣告失踪是指自然人离开自己的住所，下落不明达到法定期限，经利害关系人申请，由人民法院宣告其为失踪人的法律制度。

宣告失踪应当具备如下条件:

①自然人下落不明满两年。

下落不明，是指自然人离开最后居所和住所后没有音信的状况。下落不明的时间应从最后获得该公民消息之日起算。战争期间下落不明的，从战争结束之日起算。

②由利害关系人向人民法院提出申请。这里所谓利害关系人包括被申请宣告失踪人的配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女以及其他与被申请人有民事权利义务关系的人。

③必须经过法院依据法定程序宣告。

（2）宣告失踪的法律后果

在自然人被宣告为失踪人以后，其民事主体资格仍存在，不产生婚姻关系解除和继承开始的后果。根据《民法通则》的规定，宣告失踪所产生的法律后果主要是为失踪人设立财产代管人:

①财产代管人的资格确定

根据《民法通则》第21条的规定，失踪人的财产由他的配偶、父母、成年子女或者关系密切的其他亲属、朋友代管。

②财产代管人的权利

a. 失踪人的财产代管人，有权从失踪人的财产中支付失踪人所欠税款及其他应付费用;

b. 代管人追索失踪人的债权所取得财产，应为失踪人所有，由代管人管理;

c. 代管人为失踪人清偿债务应以失踪人的全部财产为限;

d. 代管人管理失踪人财产所支出的费用，可以从失踪人的财产中支付;

e. 代管人可以代替失踪人作为原（被）告参与诉讼活动。

③财产代管人的义务

代管人管理失踪人的财产，应尽善良管理人的注意义务，小得侵害失踪人的合法权益。失踪人的财产代管人不履行代管职责或者侵犯失踪人财产权益的，失踪人的利害关系人可以向人民法院请求财产代管人承担民事责任。失踪人的其他利害关系人还可以同时申请变更财产代管人。

4． 什么是合同的终止? 有哪些情形可导致合同终止?

【答案】合同的终止，又称合同的消灭，指合同关系在客观上不复存在，合同债权债务归于消灭。与合同的成立一样，合同的终止也由一定的法律事实引起，这些法律事实便是合同终止的

原因。引起合同终止的法律事实有:清偿、抵销、提存、免除、混同、解除。

（1）清偿，是指为依照债的本旨实现债务内容的给付行为。

（2）抵销，是指二人互负债务，且给付种类相同，均己届清偿期时，各自可使自己的债务与他方债务在对等额内同归消灭的行为。

（3）免除，是指债权人为消灭债而向债务人作出的抛弃债权的意思表示。

（4）混同，是指债权债务同归‘人的情形。民法上的混同包括两种情形:一是所有权与其他物权同归一人，其他物权因混同而消灭; 二是主债务与保证债务同归一人，保证债务为主债务吸收而消灭。

（5）合同的解除，是指合同成立后，因当事人一方的意思表示或者双方的协议，使基于合同而发生的债权债务关系归于消灭的行为。合同的解除分为约定解除和法定解除两种。约定解除，是当事人通过行使约定的解除权或者双方协商决定而进行的合同解除。法定解除，是指出现法律规定的解除事由而由享有解除权的一方当事人解除合同。

5． 甲与乙订立一份多媒体器材购销合同，约定交货力一式为代办托运。合同生效后，甲委托丙运输公司将货物发运乙处。丙运输公司因工作急需而将待运的多媒体器材拆包使用（打算使用20天）。针对丙公司的行为，甲、乙可提出哪些权利请求? 理由何在?

【答案】（1）甲可以要求丙公司承担违约责任，具体分析如下:

根据《合同法》第64条之规定:“当事人约定由债务人履行债务的，债务人未向第三人履行债务或者履行债务不符合约定，应向债权人承担违约责任。”上述案件中，甲与乙约定交货方式为代办托运，并且甲委托丙运输公司将货物发往乙处。甲丙之间合同性质为为第三人利益订立的合同，因此，对于丙的上述行为，甲有权主张丙公司承担违约责任，要求其赔偿损失并支付违约金。

（2）乙公司有权主张丙公司承担侵权责任，并有权要求丙公司继续履行。

①根据《合同法》第145条的规定:出卖人将货物交第一承运人后，标的物毁损、灭失的风险由买受人承担。在代办托运中，买卖双方约定明确，货交承运人后的风险自然是由买受人承担。甲把货物交给承运人丙后，甲适当履行了合同的义务，因此，甲对于乙也就不存在违约的行为。货交承运人丙后，货物的所有权也即由甲转移给了乙。本案中，丙公司因为工作急需而将多媒体器材擅自拆开使用，是一种侵权行为，所以乙只能以货物所有权人的身份向丙主张侵权赔偿责任，而不能要求甲承担违约责任。

②同时，在代办托运中，卖方与承运人订立的合同，属于为第三人利益订立的合同，即合同当事人约定，由对方直接向第三人履行给付，第三人因此取得请求给付权利的合同。

6． 在受雇人侵权场合，雇主承担法律责任的要件有哪些?

【答案】（1）雇主责任

雇员在从事雇佣活动中致人损害的侵权行为，是指雇员在从事雇佣活动中发生了侵害他人合法权益的行为，该行为符合侵权行为构成要件的情况。

（2）雇主责任要件的构成