2018年浙江师范大学法政学院811现代西方哲学之法理学考研核心题库
● 摘要
一、名词解释
1． 法的体系解释
【答案】系统解释是指将需要解释的法律条文与其他法律条文联系起来，从该法律条文与其他法律条文的关系、该法律条文在所属法律文件中的地位以及与有关法律规范与法律制度的联系等方面入手，系统全面地分析该法律条文的含义和内容，以免孤立地、片面地理解该法律条文的含义。系统解释突出了法律的完整性，即在整个法律体系中解释法律条文，能够更准确地说明其意思。
2． 法律渊源与法律形式
【答案】法的效力渊源，又称法的形式渊源或直接渊源，专指具有法律效力的表现形式。
（1）法的渊源简称“法源”。关于法的渊源的解释主要有两种不一致的说法:即“立法中心主义说”和“司法中心主义说”。前者把“法的渊源”看成是立法机关制定法律所依据的材料，主张把“法的渊源”与“法的形式”分开。后者却认为法源之法特指法官用于裁判的法律。
（2）法的形式是指法的具体的外部表现形态。它所指称的主要是法由何种国家机关制定或认可，具有何种表现形式。法的形式表明法所存在的方式，是一国的法和法律规范的既成产品，是以一定形式存在的己然的法。法的形式可分为成文法和不成文法两大类别，它们各自又包括若干具体的形式。法的形式有重要价值。
形式意义上的法的渊源只是法律形式之一，而法律形式外延则更为宽泛。
3． 根本法
【答案】根本法是指在整个法的形式体系中居于最高地位的一种规范性法律文件。在中国这样的单一制国家，根本法就是宪法的别称。根本法规定国家的政治制度、经济制度、公民的基本权利和义务以及国家机构等根本问题，具有最高的法律地位和法律效力。
4． 合法行为
【答案】合法行为可从广义和狭义两个角度去理解。①广义的合法行为，即法治意义上的合法行为，指不为法律所禁止的一切行为。实际上就是法律宽容的、不加追究的行为。常言道，“凡法律不禁止即为允许”，“法无明文规定不处罚”，上升为一项法治原则，在刑法中就是“罪刑法定”。从这个意义上说，只要不是违法行为，就是合法行为。②狭义上讲，根据行为是否符合法律的内容要求，可将其分为合法行为与违法行为。合法行为是指行为人所实施的具有一定的法律意义、与法律规范内容要求相符合的行为。
5． 法学研究的价值分析与实证分析
【答案】（1）价值分析方法是指通过认知和评价社会现象的价值属性，揭示、批判或确证一定社会价值或理想的方法。法学中的价值分析包括价值认知和价值评价，它们是价值分析过程的两个不同的阶段或方面。
（2）实证分析方法又称实证研究方法，是指在价值中立（价值祛除）的条件下，以对经验事实的观察为基础来建立和检验知识性命题的各种方法的总称。价值中立，指的是在研究的过程中研究者不可以用自己特定的价值标准和主观好恶来影响资料和结论的取舍，从而保证研究的客观性。经验事实，指的是可以通过人们的直接或间接观察被发现的确定的事实因素。法学研究中的实证研究方法主要有五种:①社会调查方法; ②历史研究方法; ③比较研究方法; ④逻辑分析方法; ⑤语义分析方法。
（3）二者的区别
法学研究的价值分析和实证分析的区别体现在，价值分析强调通过认知和评价社会现象的价值属性，研究法律本身是将法律作为实现一定价值的手段，因而价值分析的方法中始终贯穿着价值判断，而这种价值判断决定了价值分析方法的主观性。实证分析是在价值中立的条件下，对法律进行研究，实证分析中不能进行价值判断，因而具有更强的客观性。
（4）二者的联系
作为法学研究的两种重要的方法，价值分析和实证分析之间具有互补性，价值分析将价值判断引入法学研究，体现了研究的主观性，而实证分析体现了一种客观性，两种研究方法并用能够达到主客观的统一，使法学研究更具有科学性和有效性，因而二者都是法学研究的不可或缺的研究方法，在研究中可以并用。
二、简答题
6． 与以往的法学理论相比，马克思主义法学关于法的本质的认识有何进步意义?
【答案】马克思主义经典作家关于法的本质的论述与资产阶级法学家关于法的本质的种种观点，形成鲜明对照。
马克思主义把法归结为两点，一是法的阶级意志性，二是法的物质制约性。第一点指的是法只反映统治阶级的利益和意志，而不可能是“公意的体现”，后者掩盖了法的阶级性。第二点指的是法体现统治阶级的意志并非由统治者任意捏造，而是由其赖以生存的物质条件决定的。
（1）马克思主义经典作家的论述揭示了法与统治阶级的内在关系。在资产阶级法学家的论述中，法是意志的体现，法以利益为基础，法是调整社会关系的准则，这些方面都论述到了。但是，这些论述都没有把法与统治阶级联系起来，揭示出法是统治阶级意志的体现，是以统治阶级利益为出发点和落脚点的，是从统治阶级的立场根据统治阶级的利益主张和价值标准来调整社会关系的，因而都没有抓住法的本质或实质。马克思主义经典作家的论述则做到了这一点，从而为人们理解法的本质提供了一把金钥匙，其意义不亚于“剩余价值学说”对于经济学的革命性意义。
（2）马克思主义经典作家的论述揭示了法与国家的必然联系。法与国家的关系是法学的一个
原则问题。这个问题不解决就不可能科学地说明法的问题。资产阶级法学家从来没有很好地解决这个问题，他们往往把那些与国家没有直接联系的社会规范（非出自国家的社会规范）当作法，混淆了法与非法的界限，同时掩盖了资本主义国家的阶级本质。
（3）马克思主义经典作家的论述揭示了法与社会生产方式的因果联系。资产阶级法学家往往是在抽象的“人性”、“精神世界”或“权力意志”之中寻找法的本源。与他们不同，马克思主义经典作家则深入到法的背后寻找法的本源，揭示法的本质，指出法的本质既不能从它们本身来理解，也不能从人类精神的一般发展来理解，“只有理解了每一个与之相应的时代的物质生活条件，并且从这些物质条件中被引申出来的时候，才能理解。”
由于揭示了法与统治阶级、国家、社会物质生活条件的必然联系，马克思主义经典作家的论述引起了法学理论的根本变革。
7． 法律制度建设是否要考虑社会自身文化的适应性? 为什么?
【答案】法律制度建设应当考虑社会自身文化的适应性，这是由于文化是一个有机的综合体，法是其中的一个部分，即特殊的规范。文化对法具有决定作用，法是一定社会主文化的组成部分和表现。文化对法的这种决定作用表现如下:
（1）法所反映的是社会中居支配地位的生产生活方式的要求，生产生活中一些物质形态的东西也会决定和影响法的内容。
（2）法律所包含的基本价值标准，是社会中居主导地位的价值标准。
任何法都包含着一定的价值准则，如公平、正义、自由等，这些准则不是立法者创制出来的，而是来源于社会的主文化。立法者要使一项制度被普遍认为是正当的，被普遍接受，就必须从社会的主文化中吸取价值标准。
（3）法律规则通常是社会中通行的重要规则的重述。
法律规则是经制定和认可产生的。制定的规则可能在社会中没有原形，但一定有社会的权利要求、愿望，一定要与社会主流的价值、道德、习惯等和谐相应，至少不能有太大冲突。而认可的规则，则是有社会原形的，是社会中原有规则的法律重述。
社会中亚文化对法也有重要影响，法律会认可亚文化中合理内容。
比如，民族亚文化、职业亚文化中合理内容，会对法律产生积极影响，法律会认可其作用的空间。
8． 结合部门法，谈谈法律原则对于法律规则的意义。
【答案】一般认为，法律由规则、原则和概念三种要素构成。法律规则是采取一定的结构形式具体规定人们的法律权利、法律义务以及相应的法律后果的行为规范。法律原则是指在一定法律体系中作为法律规则指导思想、基础或本源的综合性、稳定性原理和准则。法律规则与法律原则的区别:在内容上，法律规则的规定是明确具体的，而法律原则的要求比较笼统、模糊; 在适用范围上，法律规则只适用于某一类型的行为，而法律原则具有宏观指导性，其适用范围比法律规则更宽广; 在适用方式上，法律规则是以“全有或全无的方式”应用于个案当中，而不同强度甚至