2017年天津师范大学法学院民事诉讼法复试实战预测五套卷
● 摘要
一、概念题
1． 举证责任
【答案】民事诉讼中的证明责任，又称举证责任，是指作为裁判基础的法律要件事实在作出裁判前处于真伪不明状态时，当事人一方因此而承担的裁判上的不利后果。对当事人来说，证明责任实质上是败诉的风险，哪一方当事人对要件事实负证明责任，哪一方当事人就负担因事实真伪不明引起的败诉风险。
2． 涉外财产保全
【答案】涉外民事诉讼财产保全，是指可能因涉外民事诉讼当事人一方的行为或者其他原因，使将来法院的判决或仲裁裁决不能执行或者难以执行时，人民法院根据申请人的申请，责令被申请人提供担保或者扣押其财产的一种制度。涉外财产保全与国内民事诉讼的财产保全并不完全一致，它具有如下特点：①涉外财产保全只能由当事人提出保全的申请，人民法院不依职权主动采取财产保全措施；而国内民事诉讼的财产保全在必要时，法院可以主动依职权采取保全措施。②对诉前财产保全的起诉期限规定较长。③人民法院决定保全的财产需要监督的，应当通知有关单位负责监督，费用由被申请人承担；而国内案件的财产保全，则不存在此问题。
3． 司法协助
【答案】司法协助，是指不同国家的法院之间，根据本国缔结或者参加的国际条约，或者根据互惠原则，互相代为一定的诉讼行为，可分为一般的司法协助和特殊的司法协助两种。司法协助实质上是一种不同法域之间相互提供的司法便利或者帮助，因此，互惠互利原则是落实司法协助的主要基础。从国际社会通行的民事司法协助条约的规范来看，各国之间的民事司法协助一般包括下列内容：①关于向国外转递诉讼文件或委托书的途径；②关于受托国家履行司法协助的条件；③受托国家履行委托的程序；④被送达的诉讼文书和委托书的文字；⑤关于司法协助的费用。
4． 当事人适格
【答案】当事人适格，又称正当当事人，是指就特定的诉讼有资格以自己的名义成为原告或者被告，因而受本案判决拘束的当事人。以自己的名义为当事人而受本案判决拘束的权能称为诉讼实施权或者诉讼行为权。具有诉讼实施权的原告称为正当原告，具有诉讼实施权的被告称为正当被告。
5． 支付令
【答案】支付令，是指在督促程序中由人民法院发布的，旨在限令债务人履行支付义务或者提出书面异议的法律文书，若债务人在法定期间内既不履行债务又不提出异议，则发生强制执行
的法律效力。支付令又称为支付命令、督促决定。支付令是督促程序中最重要的法律文书，人民法院对支付令的申请经过审查，认为符合条件的，应当依法发出支付令。
6． 民事诉讼中第三人
【答案】民事诉讼中的第三人，是指对原告和被告所争议的诉讼标的认为有独立的请求权，或者虽没有独立的请求权，但案件的处理结果与其有法律上的利害关系，而参加到正在进行的诉讼中的人。第三人既可以是法人，也可是自然人，数量上既可以为一人，亦可以为二人以上的数人。
民事诉讼中的第三人具有以下特征:①具有独立的诉讼请求，该请求既不同于原告的诉讼请求，也不同于被告的答辩主张；或不具有独立的诉讼请求，但与案件的处理结果有法律上的利害关系。②必须在诉讼开始后，案件审理终结前参加诉讼。③第三人是与案件有利害关系的人。
二、简答题
7． 缺席判决主要适用于哪些情形?
【答案】（1）缺席判决的概念
缺席判决，与对席判决相对而言，是指在某一方当事人无正当理由而拒不到庭或者未经法庭许可中途退庭的情况下，受诉人民法院经过开庭审理后，依法对案件所作出的判决。
（2）缺席判决适用的情形
①被告提出反诉，受诉人民法院将反诉与本诉合并审理，原告经传票传唤，无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，除可按撤诉处理来终结本诉程序外，可以就反诉程序缺席判决。
②非必须到庭的被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
③受诉人民法院裁定小准撤诉的，原告经传票传唤，无正当理由拒小到庭的，可以缺席判决。 ④无诉讼行为能力人的离婚案件，当事人的法定代理人应当到庭; 法定代理人不能到庭的，受诉人民法院应当在查清事实的基础上，依法作出判决。这种判决，实际上也就是缺席判决。
⑤无诉讼行为能力的被告的法定代理人，经传票传唤，无正当理由拒不到庭，可以比照民事诉讼法的规定，缺席判决。
⑥无独立请求权的第三人经人民法院传票传唤，无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，不影响案件的审理，即可缺席判决。
⑦审判实践中，以下两种情形中，受诉人民法院亦可缺席判决:
a. 受送达人下落不明采取公告方式送达传票时，如果公告期间届满，受送达人（一般为被告）仍未到庭应诉的，可以缺席审理，缺席判决。
b. 有独立请求权的第三人申请撤回参加之诉，人民法院裁定不准许撤诉的，如其经传票传唤，无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可而中途退庭，则就参加之诉而言，可以缺席审理，缺席判决。
8． 简述审判人员应当自行回避的情形。
【答案】回避制度，是指审判人员和其他有关人员，遇有法律规定的情形时，退出对某一案件的审理活动的制度。回避制度是为了保证案件公正处理所设立的一项制度。一方面，它是实体裁判公正性的重要保障，可以避免与案件有某种利害关系的审判人员和其他有关人员因其偏私性而造成裁判不公。另一方面，它是程序公正性的重要体现。
根据《民事诉讼法》第44条的规定，自行回避的原因有以下三种:
（1）是本案的当事人或者当事人、诉讼代理人的近亲属；
（2）与本案有利害关系；
（3）与本案当事人有其他关系，可能影响对案件公正审理的。
最高人民法院在《回避规定》中对自行回避的情形作了如下更为严格、具体的规定:
审判人员有下列情形之一的，应当自行回避，当事人及其法定代理人也有权要求他们回避:①是本案的当事人或者与当事人有直系血亲、三代以内旁系血亲及姻亲关系的；②本人或其近亲属与本案有利害关系的；③担任过本案的证人、鉴定人、勘验人、诉讼代理人的；④与本案的诉讼代理人有夫妻、父母、子女或者同胞兄弟姐妹关系的；⑤本人与本案当事人之间存在其他利害关系，可能影响案件公正处理的。
9． 债务人只要针对债权人的权利主张，在法定期间内向人民法院提出书面异议，无需说明任何理由，人民法院就应当判决终结督促程序。
【答案】这种观点是错误的，具体分析如下：
2012年修订的《民事诉讼法》第二百一十五条规定，人民法院收到债务人提出的书面异议后，经审查，异议成立的，应当裁定终结督促程序，支付令自行失效。支付令失效的，转入诉讼程序，但申请支付令的一方当事人不同意提起诉讼的除外。
所以法院收到债务人提出的书面异议以后，不仅要进行形式审查，还要进行实质上的审查，审查完以后，认为确实合理的，才判决异议有效，同时终结督促程序。
10．简述公示催告程序的主要环节。
【答案】公示催告程序，是指人民法院根据当事人基于法定理由的申请，以公示的方法催告不明的利害关系人在法定期间内申报权利，如果逾期无人申报，则根据当事人的申请，依法作出除权判决的非讼程序。公示催告程序的主要环节包括：
（1）公示催告的申请
申请公示催告，是指票据的最后持有人在票据遗失、灭失或被盗等情况下，依法向人民法院提出公示催告的请求，引起公示催告程序的发生。公示催告程序依当事人的申请开始，当事人的申请需要符合以下五个条件：
①申请人必须是依法享有票据权利的最后持有人，也叫失票人，包括记名票据的权利人和无记名票据的合法占有人。