2018年中国政法大学801法学综合二[民法、刑法、刑诉、民诉]之刑法学考研核心题库
● 摘要
一、选择题
1. 《反垄断法》第三十二条规定,“行政机关和法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织不得滥用行政权力,限定或者变相限定单位或者个人经营、购买、使用其指定的经营者提供的商品。”这不是一项( )。
A. 指导性规则
B. 调整性规则
C. 义务性规则
【答案】A
【解析】A 项,依据指导性规则,行为人可自己决定是否按规则指定的行为办事,规则只具有指导意义而不具强行性,这是一种命令性较弱的义务性规则。B 项,调整性规则是对己有行为方式进行调整的规则,它的功能在于控制行为。C 项,义务性规则是直接要求人们作为或不作为的规则。义务性规则具有三大特征:①强制性; ②必要性; ③不利性。
本题中,法条规定了行政机关不得滥用行政权力的行为模式,属于义务性与调整性规则。同时,法条中课以行政机关不得滥用权力的义务,国家机关必须照办,属于强行性规则而不是指导性规则。
2. 关于某中外合资企业的外方能否以工商行政管理部门吊销企业营业执照的行政处罚侵犯其合法权益为由,单独以外力一的名义向人民法院提起行政诉讼,以下说法正确的是( )。
A. 不能,因其不是独立法人
B. 能,因其依法享有单独起诉的权利
C. 能,但其必须与中方联合以企业的名义
【答案】B
【解析】《行政诉讼法若干问题的解释》第15条规定,联营企业、中外合资或者合作企业的联营、合资、合作各方,认为联营、合资、合作企业权益或者自己一方合法权益受具体行政行为侵害的,均可以自己的名义提起诉讼。
3. 在诉讼过程中,一方当事人死亡时,需要等待继承人参加诉讼的,人民法院应当裁定( )
A. 终结诉讼
B. 中止诉讼
C. 延期审理
【答案】B
【解析】《民事诉讼法》第一百三十六条规定,有下列情形之一的,中止诉讼:①一方当事人死亡,需要等待继承人表明是否参加诉讼的; ②一方当事人丧失诉讼行为能力,尚未确定法定代理人的; ③作为一方当事人的法人或者其他组织终止,尚未确定权利义务承受人的; ④一方当事人因不可抗拒的事由,不能参加诉讼的; ⑤本案必须以另一案的审理结果为依据,而另一案尚未审结的:⑥其他应当中止诉讼的情形。
4. 不可以被撤销的意思表示错误是( )
A. 将甲误认为乙而向其作意思表示
B. 将买卖误认为租赁
C. 误认为自己出差而购买机票
【答案】C
【解析】意思表示错误是指对事物的不正确认识,即当事人的设想与现实不符。错误的意思表示应被撤销,但并不是所有的错误都能导致撤销意思表示的后果,只有当错误在主观上和客观上都必须是重要的时候,意思表示才可以被撤销。《民法通则司法解释》第71条规定:“行为人因对行为的性质、对方当事人、标的物的品种、质量、规格和数量等的错误认识,使行为的后果与自己的意思相悖,造成较大损失的,可以认定为重大误解。”
A 项,属于对对方当事人的错误认识属于可撤销的意思表示; B 项,属于对行为性质的错误认识属于可撤销的意思表示; C 项,行为人购买机票的意思与其购买机票的行为并不存在不一致的地力一,而对意思表示做出的原因的误解并未构成重大误解,不可以被撤销。
5. 罚款和罚金( )。
A. 均属行政制裁
B. 前者属刑事制裁、后者属行政制裁
C. 前者属行政制裁、后者属刑事制裁
【答案】C
【解析】罚款,是行政处罚手段之一,是行政执法单位对违反行政法规的个人和单位给予的行政处罚。罚金,是刑法附加刑之一,是刑罚处罚的一种方式,属财产刑,其适用对象是触犯刑法的犯罪分子和犯罪法人。
6. 合同无效后,一方当事人请求对方当事人返还因无效合同取得的货物,此种请求权属于( )
A. 所有物返还请求权
B. 不当得利返还请求权
C. 侵权返还请求权
【答案】B
【解析】A 项,所有物返还请求权属于物上请求权,物上请求权是基于物权的绝对性特点而
发生的效力。依据《物权法》的规定,动产物权自交付时转移,因此,本题中货物的所有权自交付时就已转移,一力一当事人无法基于所有权而行使所有物返还请求权。B 项,《民法通则》第九十二条规定了不当得利返还请求权:没有合法根据,取得不当利益,造成他人损失的,应当将取得的不当利益返还受损失的人。本题中,由于合同无效,一方当事人取得货物的合法根据消失,所以对方当事人享有不当得利返还请求权。C 项,本题中不存在侵权行为,也就不存在侵权返还请求权。
7. 当代中国成文法形式不仅包括宪法、法律、行政法规、地方性法规等,也包括( )
A. 国际条约
B. 判例
C. 习惯
【答案】A
【解析】A 项,当代中国法的渊源是以宪法为核心、以制定法为主的表现形式。当代中国成文法形式主要包括①宪法; ②法律; ③行政法规; ④地方性法规; ⑤自治法规; ⑥经济特区的经济法规; ⑦特别行政区的法律、法规; ⑧国际条约与协定。BC 两项,不成文法主要包括三种:①判例法; ②习惯法; ③惯例。
8. 美国历史上的重要的宪法判例一一马伯里诉麦迪逊案是由( )
A. 约翰·马歇尔
B. 汉密尔顿
C. 罗杰·塔尼担任首席法官时判决的。
【答案】A
【解析】马伯里诉麦迪逊案是由约翰。马歇尔担任首席法官时判决的。
9. 根据我国宪法的规定,下列有权改变或撤销不适当规章的是( )
A. 国务院
B. 全国人大常委会
C. 最高人民法院
【答案】A
【解析】《宪法》第89条规定,国务院有权改变或者撤销各部、各委员会发布的不适当的命令、指示和规章。
10.1803年美国的马伯里诉麦迪逊案的宪法意义在于,它开创了( )的先例。
A. 联邦法院审查州法律是否符合州宪法
B. 联邦法院审查州法律是否符合联邦宪法
C. 联邦法院审查联邦的法律是否符合联邦宪法
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