2016年西北农林科技大学人文学院613法学综合之《民法》考研内部复习题及答案
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一、名词解释
1． 情事变更原则
【答案】情事变更原则是指合同依法成立后，因不可归责于双方当事人的原因发生了不可预见的情事变更，致使合同的基础丧失或者动摇，若继续维持合同原有效力则显失公平，而允许变更或者解除合同的原则。情事变更原则的适用条件包括:①须有情事变更的事实; ②情事变更须发生在合同成立以后，履行完毕之前; ③须情事变更的发生不可归责于当事人，即由不可抗力及其他意外事件引起; ④须情事变更是当事人所不可预_见的; ⑤须情事变更使履行原合同显失公平。
2． 附条件的民事行为
【答案】附条件的民事行为，是指在民事行为中规定一定的条件，并且把该条件的成就或者不成就作为确定行为人的民事权利和民事义务发生法律效力，或者失去法律效力的根据的民事行为。民事法律行为可以附条件，附条件的民事法律行为在符合所附的条件时生效。通说认为，除了法律明确规定不得附条件的民事行为外，其他民事行为均可以由行为人设定条件，以此来限制民事行为的效力，从而满足行为人的各种不同需要。民事行为所附条件的特点包括:①应是将来发生的事实。②应是发生与否不确定的事实。③应是由行为人约定的事实。④应是合法的事实。
3． 相邻关系
【答案】相邻关系是指两个或两个以上相邻不动产的所有人或使用人，在行使占有、使用、收益、处分权利时因给对方提供必要便利而发生的权利义务关系。相邻关系的特征包括:①相邻关系发生在两个以上的不动产相邻的所有人或者使用人之间; ②相邻关系的客体一般不是不动产和动产本身，而是由于行使所有权或者使用权所引起的和邻人有关的经济利益或者其他利益; ③相邻关系的发生常与不动产的自然条件有关，即两个以上所有人或者使用人的财产应当是相邻的。
4． 诉讼时效之客体
【答案】诉讼时效的适用范围，又称诉讼时效的客体。我国《民法通则》对诉讼时效的适用范围未作规定，但一般认为仅适用于请求权而不适用于支配权，也不适用于形成权。诉讼时效的适用范围包括:债权请求权; 继承权请求权; 物权请求权; 人身权请求权; 基于特殊身份而产生的请求权; 基于不动产相邻关系的请求权; 基于共有关系产生的请求权; 停止侵害、排除妨碍、消除危险、返还财产请求权。
二、简答题
5． 简述债务转让的方式与效果。
【答案】债务转让，即债务承担，是指债务主体的变更，即在维持债的内容的同一性的前提下，原债务人的债务移转于新债务人承担。
（1）债务转让的方式
①债务承担可因法律的直接规定而发生，也可因法律行为而发生。依当事人之间的合意而发生的债务承担最为常见。一般所说的债务承担，仅是指依当事人间的合意，将债务人的债务移转于承担人即新债务人承担。当事人间关于移转债务的合意即为债务承担合同（契约）。
②债务承担包括免责的债务承担与并存的债务承担。免责的债务承担，是指由第三人即承担人代替债务人承担其全部债务，原债务人脱离债的关系，承担人成为新债务人。并存的债务承担，是指第三人加入债的关系与债务人共同承担债务，原债务人并不脱离债的关系，而仍为债务人。狭义的债务承担仅指免责的债务承担。
（2）债务承担的要件及效力
债务承担，亦即债务移转，是指债务主体的变更，即在维持债的内容的同一性的前提下，原债务人的债务移转于新债务人承担。
①债务承担须具备以下要件:
a. 须有以债务承担为目的的有效合同。如当事人间词一立的合同不是以移转债务为目的或者虽以由第三人承担债务为目的，但合同存有无效的事由的，均不能发生债务承担的后果。债务承担合同可由债权人与第三人订立，也可由债务人与第三人订立。由债务人与第三人订立债务承担合同的，须经债权人同意方能生效。
b. 须有有效债务的存在。债务承担合同所移转的是有效债务，若债务并不存在或无效或己消灭，则债务承担合同不能有效。所移转的债务为将来发生的债务的，债务承担合同应自债务有效成立时，方能生效。
c. 须所移转的债务具有可移转性。性质上小能移转的债务，不得移转于他人承担; 债权人与债务人约定不得移转的债务，也不得由第三人承担; 法律直接规定不能移转的债务，也不具有可移转性。
②债务承担的法律效果有:
a. 债务全部移转的，承担人取代原债务人的地位而为新债务人。原债务人脱离债的关系，而不再负担债务。债务人的债务部分转移给第三人的，第三人加入债，与原债务人共同承担债务。
b. 新债务人取得原债务人基于债权债务关系所享有的抗辩权。
c. 从属于主债务的从债务一并移转于承担人承担。
6． 试辨析法人与法定代表人。
【答案】法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。法定代表人是依照法律或者法人组织章程规定，代表法人行使职权的负责人。法人的法定代表人可以代表法人进行民事活动，其法律效果由法人承受。与代理人代理本人进行民事行为，其法律效果直接或间接由被代理人承受颇为相似。法人与法定代表人的区别主要体现在:
（1）自然人不能称作法人，法人只能指组织，代表法人行使职权的负责人，叫做法定代表人。因此，法人与法定代表人的区别首先在于，法人是一个组织，而法定代表人是自然人。
（2）法人是拟制的人，它必须通过自然人来表示它的意志，法定代表人由此产生，法定代表
人就是能够代表法人的那个人。因此，法定代表人是法人的代表，代为表达法人的意志。
因此，法人是指单位名称，而法定代表人是指依法律或者法人章程规定代表法人行使职权的负责人，两者并不相同。
7． 什么是合同的终止? 有哪些情形可导致合同终止?
【答案】合同的终止，又称合同的消灭，指合同关系在客观上不复存在，合同债权债务归于消灭。与合同的成立一样，合同的终止也由一定的法律事实引起，这些法律事实便是合同终止的原因。引起合同终止的法律事实有:清偿、抵销、提存、免除、混同、解除。
（1）清偿，是指为依照债的本旨实现债务内容的给付行为。
（2）抵销，是指二人互负债务，且给付种类相同，均己届清偿期时，各自可使自己的债务与他方债务在对等额内同归消灭的行为。
（3）免除，是指债权人为消灭债而向债务人作出的抛弃债权的意思表示。
（4）混同，是指债权债务同归‘人的情形。民法上的混同包括两种情形:一是所有权与其他物权同归一人，其他物权因混同而消灭; 二是主债务与保证债务同归一人，保证债务为主债务吸收而消灭。
（5）合同的解除，是指合同成立后，因当事人一方的意思表示或者双方的协议，使基于合同而发生的债权债务关系归于消灭的行为。合同的解除分为约定解除和法定解除两种。约定解除，是当事人通过行使约定的解除权或者双方协商决定而进行的合同解除。法定解除，是指出现法律规定的解除事由而由享有解除权的一方当事人解除合同。
8． 简述侵权责任与合同责任的竟合。
【答案】（1）侵权责任与合同责任竞合的概念
侵权责任与违约责任的竞合，是指行为人的同一不法行为同时违反侵权法和合同法的有关规定，同时符合侵权责任和违约责任的构成要件而产生的责任竞合现象。根据我国《合同法》第122条规定:“因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。”
（2）违约责任与侵权责任竞合的特征
①必须是同一民事主体。引起侵权责任与违约责任同时发生的同一不法行为，是由一个民事主体实施的。这一不法行为同时符合侵权责任与违约责任的构成要件。
②必须是同一不法行为。如果行为人实施两个以上的不法行为引起侵权责任与违约责任同时发生的，应适用不同的法律规定，承担不同的责任。
③同一不法行为既符合侵权责任的构成要件，又符合违约责任的构成要件，使两个民事责任在同一不法行为上并存。
④只能发生同一给付内容。侵权责任与违约责任同时并存，相互冲突，但当事人只能获得一次给付满足。
（3）侵权责任与违约责任竞合产生原因
①当事人的违约行为同时侵犯了法律规定的强制性义务，如保护、照顾、通知、忠实等附随