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一、名词解释

1． 特别刑法

【答案】特别刑法作为普通刑法的对称，指国家为了适应某种特殊需要而颁布的效力仅及于特定人、特定时间、特定地点或特定条件的刑事法律。具体分为时间的特别刑法，如战时特别法; 地域的特别刑法，如特定地区的戒严法; 对人的特别刑法，如军事刑法。特殊刑法的共同特征是在适用范围上有特殊的限制。我国日前尚无典型意义上的特别刑法。港、澳刑法并非由中央政府制定，只是沿用而己，且特别行政区享有终审权。根据“一国两制”精神，似不宜称之为特别刑法。

2． 刑事责任与刑罚

【答案】刑事责任是指刑事法律规定的，因实施犯罪行为而产生的，由司法机关强制犯罪者承受的刑事惩罚或单纯否定性法律评价的负担。刑罚是刑法规定的由国家审判机关依法对犯罪人适用的限制或剥夺其某种权益的最严厉的强制性制裁方法。刑事责任与刑罚的关系为:

①从刑事立法看，刑事责任是衡量行为是否规定为犯罪和如何规定刑罚的依据。

②从刑事司法看，刑事责任是决定是否适用刑罚和如何适用刑罚的标准。

3． 防卫过当

【答案】防卫过当，是指防卫行为明显超过必要限度，造成重大损害应当负刑事责任的行为。防卫过当是防卫行为的正当性和损害结果的非正当性的对立统一。防卫行为的正当性是指实施防卫行为时确有不法侵害存在; 不法侵害正在进行; 防卫的目的是保护合法权益不受非法侵害; 防卫行为是针对不法侵害者本人实施。损害结果的非正当性是指防卫行为的强度和力度明显超过了不法侵害的强度和力度，对不法侵害人造成了重大损害。防卫过当没有独立的罪状，也没有独立的法定刑，法律规定按照行为人触犯的有关条文和罪名酌情减轻或者免除处罚。

4． 侵占罪与职务侵占罪

【答案】（1）侵占罪，是指以非法占有为目的，将代为保管的他人财物或者他人的遗忘物、埋藏物非法据为己有，数额较大且拒不退还或者拒不交出的行为。本罪的构成要件是:本罪的客体是公私财产所有权; 本罪的客观方面表现为将代为保管的他人财物或者他人的遗忘物、埋藏物非法占为己有，数额较大且拒不退还或者拒不交出的行为; 本罪的主体为一般主体; 本罪的主观方面是直接故意。

（2）职务侵占罪，是指公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的行为。本罪的构成要件是:本罪的客体是公司、企业或其他单位的财物

所有权; 本罪的客观方面，表现为利用职务上的便利，将本单位的财物非法占为己有，数额较大的行为; 本罪的主体是特殊主体，即限于公司、企业或者其他单位的人员; 本罪的主观方面为直接故意。

（3）二者的区别在于:侵犯的对象不同; 行为力式不同; 主体不同。

5． 行为犯

【答案】行为犯是指危害行为符合犯罪客观要件齐备标准的犯罪。只要行为人着手实施并完成了《刑法》规定的犯罪行为，犯罪的客观方面即为完备，犯罪即成为既遂形态。区分行为犯的既遂和未遂，要以上述犯罪行为是否完成为标准，而不是以某种危害结果是否发生为标准。

在司法实践中，行为犯有时也会造成实际的危害结果，但是，这种结果并不是犯罪客观方面所必须具备的结果，而是构成行为犯之外的加重结果或者加重情节。

二、简答题

6． 论犯罪故意的类型及其区别。

【答案】犯罪故意，是指行为人明知自己的行为会发生危害社会的结果，并且希望或者放任这种结果发生的主观心理态度。按照行为人对危害结果所持的心理态度即故意的意志因素的不同，刑法理论上把犯罪故意区分为直接故意与间接故意两种类型。

（1）直接故意

犯罪的直接故意，是指行为人明知自己的行为必然或者可能发生危害社会的结果，并且希望这种结果发生的心理态度。按照认识因素的不同内容，可以把犯罪的直接故意区分为两种表现形式:

①行为人明知自己的行为必然发生危害社会的结果，并且希望这种结果发生的心理态度; ②行为人明知自己的行为可能发生危害社会的结果，并且希望这种结果发生的心理态度。 可见，直接故意的意志因素，是以希望危害结果的发生为其必要特征的。

（2）间接故意

犯罪的间接故意，是指行为人明知自己的行为可能发生危害社会的结果，并且放任这种结果发生的心理态度。

①间接故意在认识特征和意志特征上具体表现为:

a. 在认识特征上，间接故意表现为行为人认识到自己的行为“可能”发生危害社会结果的心理态度。

b. 在意志特征上，间接故意表现为行为人放任危害结果发生的心理态度。

②在司法实践中，犯罪的间接故意大致表现为以下四种情况:

a. 行为人追求某一个犯罪目的而放任另一个危害结果的发生;

b. 行为人追求一个非犯罪的目的而放任某种危害结果的发生;

c. 突发性的犯罪，不计后果，往往是针对一对象实施侵害的放任更为严重结果的发生;

d. 行为人出于藐视法纪、追求刺激等动机，实施某种具有危险性、危害性的行为，放任对不特定对象多种危害结果的发生或不发生。

（3）直接故意与间接故意的区别

犯罪的直接故意与间接故意同属犯罪故意的范畴，从认识因素上看，二者都明确认识到自己的行为会发生危害社会的结果; 从意志因素上看，二者都不排斥危害结果的发生。这些相同点，说明和决定了这两种故意形式的共同性质。但是，犯罪的直接故意与间接故意又有着重要的区别:

①从认识因素上看，二者对行为导致危害结果发生的认识程度上有所不同。犯罪的直接故意既可以是行为人明知自己的行为必然发生危害结果，也可以是明知自己的行为可能发生危害结果。而犯罪的间接故意只能是行为人明知自己的行为可能发生危害结果。

②从意志因素上看，二者对危害结果发生的心理态度显然不同。直接故意是希望即积极追求危害结果的发生。在这种心理支配下，行为人就会想方设法克服困难，创造条件，排除障碍，积极地甚至顽强地实现犯罪目的，从而造成犯罪结果的发生。间接故意对危害结果的发生则不是持希望即积极追求的心理态度，而是持放任的心理态度。“放任”就是对结果的发生与否采取听之任之、满不在乎、无所谓的态度，不发生结果他不懊悔，发生结果也不违背他的本意。在放任心理支配下，行为人就不会想方设法，排除障碍，积极追求或是努力阻止特定危害结果的发生。意志因素的不同，乃是两种故意区别的关键所在。

③特定危害结果的发生与否，对这两种故意及其支配下的行为定罪的意义也不相同。对直接故意来说，其行为性质与结果性质是同一的，其结果也是特定的，根据主客观相统一的定罪原则，只要行为人主观上有犯罪的直接故意，客观卜有相应的行为，即构成特定的故意犯罪，危害结果发生与否往往并不影响定罪，而只是在那此以结果为既遂要件的犯罪里是区分既遂与未遂形态的标志。对间接故意而言，特定的危害结果可能发生，也可能不发生，结果发生与否都不违背其意志，都包含在其本意中，因而要根据主客观相统一的原则，仅有行为而无危害结果时，尚不能认定行为人构成此种犯罪（包括也不能认定为此种犯罪的未遂形态）。只有发生了特定危害结果才能认定构成特定的犯罪。即特定危害结果的发生与否，决定了间接故意犯罪的成立与否。

7． 破坏武器装备、军事设施、军事通信罪与危害公共安全罪中的相似犯罪有什么不同?

【答案】破坏武器装备、军事设施、军事通信罪与危害公共安全罪中的相似犯罪关键区别在于对象不同，因而所侵犯的法益性质不同。后者所列犯罪对象，均为普通民用设施，其所代表的犯罪客体为公共安全，或者财产权利。由于刑法对本罪的破坏行为没有任何限定，只是限定了破坏的对象，且法定最高刑为死刑，故不管使用什么方法，只要是破坏武器装备、军事设施、军事通信的，就应以本罪论处。

8． 运用刑法学中关于共同犯罪的理论，对“共同犯罪中，所有实行犯都是主犯”的观点进行评析。

【答案】这个说法不完全正确。实行犯并不一定都是主犯。

（1）主犯是指组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的人。实行