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一、概念题

1． 一般主体与特殊主体

【答案】以主体是否要求以特定身份为要件，自然人犯罪主体分为一般主体与特殊主体。自然人犯罪的一般主体是指达到一定刑事责任年龄，具有刑事责任能力，而实施了犯罪行为的自然人。特殊主体是指除具备犯罪的一般主体应当具备的条件外，还必须以一定的身份条件而构成特定犯罪的人。特殊主体与一般主体构成共同犯罪时，一般主体能否构成只有特殊主体才能构成的犯罪，应当以特殊主体的身份条件是否在共同犯罪中发生作用为标准予以认定。

2． 特殊防卫

【答案】特殊防卫，又称无限制防卫，是指对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。

我国《刑法》第二十条第三款规定:“对于正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。”特殊防卫是正当防卫的特殊形式。这一规定是针对以往司法实践中将那些为制止正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪而造成不法侵害人伤亡按防卫过当处理的情况做出的。

3． 过于自信的过失

【答案】过于自信的过失，是指行为人已经预见自己的行为可能发生危害社会的结果，但轻信能够避免，以致发生危害结果的心理态度。过干自信的过失在认识因素和意志因素卜的特征为:

①在认识因素上，行为人己经预见到自己的行为可能发生危害社会的结果。

②在意志因素上，行为人之所以实施错误的行为，是轻信能够避免危害结果的发生。

4． 重婚罪与破坏军婚罪

【答案】重婚罪，是指有配偶而与他人结婚或者明知他人有配偶而与之结婚的行为，侵犯的是一夫一妻制的婚姻关系。破坏军婚罪，是指明知是现役军人的配偶而与之同居或结婚的行为，侵犯的是现役军人的婚姻关系。两罪的主要区别是:客观要件不完全相同; 对象不同; 主体范围不同; 客体不同。

5． 刑法的溯及力

【答案】溯及力又称溯及既往的效力是指刑法生效后，对它生效前未经审判或者判决未确定

的行为是否具有追溯的效力，如果具有适用效力，则是有溯及力; 否则就是没有溯及力。各国关于溯及力的规定，概括起来有四个原则:

①从旧原则，即一概适用行为时的法律。

②从新原则，即一概适用裁判时的法律。

③从新兼从轻原则，即原则上适用裁判时的新法，但旧法对行为人有利时适用旧法。

④从旧兼从轻原则，即原则上适用行为时的旧法，但新法对行为人有利时适用新法。

6． 共同正犯

【答案】共同正犯是指几个共同犯罪的行为人都实施了符合刑法分则规定的犯罪行为，即都是实行犯。构成共同正犯，除了犯罪主体是两个以上达到法定刑事责任年龄具有刑事责任能力的人以外，还必须具备以下要件:

①从犯罪的客观方面看，各共同犯罪人必须共同实行犯罪。

②从犯罪的主观方面看，各共同犯罪人必须具有共同实行犯罪的故意。

7． 妨害公务罪

【答案】妨害公务罪，是指以暴力、威胁方法阻碍国家机关工作人员、人大代表依法执行职务，或者在自然灾害和突发事件中，以暴力、威胁的方法阻碍红十字会工作人员依法履行职责，以及故意阻碍国家安全机关、公安机关依法执行国家安全工作任务，虽未使用暴力、威胁方法，但造成严重后果的行为。

8． 偷税罪

【答案】偷税罪是指纳税人、扣缴义务人采取伪造、变造、隐匿、擅自销毁账簿、记账凭证。在账簿上多列支出或者不列、少列收入，拒不向税务机关纳税申报等手段，不缴或少缴应纳税款或者己扣、己收税款，偷逃数额占应纳税额的10%以上并且偷税数额在1万元以上，或者因偷税被税务机关给子二次行政处罚又偷税的行为。

9． 犯罪集团

【答案】犯罪集团是一种特殊的共同犯罪形式，是指3人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织。犯罪集团具有下列特征:

①主体必须是由3人以上组成的。

②具有一定的组织性和固定性。

③具有共同实施某种犯罪的目的性。

④行为具有严重的社会危害性。

10．特别刑法

【答案】特别刑法作为普通刑法的对称，指国家为了适应某种特殊需要而颁布的效力仅及于特定人、特定时间、特定地点或特定条件的刑事法律。具体分为时间的特别刑法，如战时特别法;

地域的特别刑法，如特定地区的戒严法; 对人的特别刑法，如军事刑法。特殊刑法的共同特征是在适用范围上有特殊的限制。我国日前尚无典型意义上的特别刑法。港、澳刑法并非由中央政府制定，只是沿用而己，且特别行政区享有终审权。根据“一国两制”精神，似不宜称之为特别刑法。

二、论述题

11．试述非刑罚处理方法的价值评价。

【答案】（1）非刑罚处理方法的概念

非刑罚处理方法，是指人民法院对犯罪分子适用的刑罚以外的处理方法。我国刑法也规定，对犯罪情节轻微的人可以用非刑罚处理办法替代刑罚，第三十七条规定:“对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免除刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处罚或行政处分。”

（2）非刑罚处理方法的特点对犯罪分子适用，但不具有刑罚性质。换言之，非刑罚处理方法适用的前提是行为人的行为已经构成犯罪。如果行为人的行为不构成犯罪，就不能适用非刑罚处理方法。非刑罚处理方法，有的是与刑事处罚同时适用，如判处赔偿经济损失。有的是独立适用，如训诫、责令具结悔过、责令赔礼道歉、责令赔偿损失、由主管单位予以行政处罚或者行政处分，即是对不需要判处刑罚的犯罪分子适用。

（3）非刑罚处理方法的意义

①非刑罚处理方法是刑罚的必要补充

在刑法中规定非刑罚处理方法，表明我们国家对犯罪的处理不是单纯地依靠刑罚，而是兼采多种方法。对于那些罪行轻微、不需要判处刑罚的犯罪分子，给予适当的非刑罚处理，一方面体现了我国刑法惩办与宽大相结合的基本刑事政策，另一方面也给予犯罪分子一定否定的评价，使其受到教育、警戒，不致再次犯罪，从而达到预防犯罪的目的。

②有利于伸张正义，教育犯罪分子，维护被害人的权益

非刑罚化对传统的报应性刑罚提出了根本的挑战，改变了人们长期以来固守的有罪必罚的报应观念，推动了社会对于犯罪和罪犯的态度的改变，同时也节约了国家刑罚资源的投入，使现代社会对付犯罪的反应方式在趋向多样化的同时，更趋向人道、文明、经济的选择。各国对轻微犯罪以及中等严重程度的犯罪广泛适用非刑罚制裁措施的实践效果表明，社会对这些不严重威胁社会秩序和公共福利的犯罪采取较以往更为宽容的态度，并没有导致犯罪率的明显上升。相反，由于非刑罚制裁措施的独立或辅助适用，在很大程度上避免了传统刑罚特别是短期剥夺自由刑的种种弊端，从而有效地控制了一段时期以来累犯率和再犯率明显上升的局面，总体上保持了犯罪形势的相对稳定，有的国家如美国近年来甚至还出现了犯罪率连续、明显下降的趋势。

③有利于司法部门和其他行政部门相互联系和配合、衔接，协调各部门法的适用

立法和刑事司法并没有对非刑罚化运动给予足够关注，立法上的非刑罚处理措施没有形成一个系统、完整的刑法制度，司法实践中用非刑罚处理办法替代刑罚处理轻微犯罪案件的案例更是凤毛麟角。近十多年来，严峻的犯罪形势迫使立法者不断制定强化刑罚制裁力量的新刑事法律，