2016年苏州大学王健法学院813民商法学之《民法》考研导师圈定必考题汇编及答案
● 摘要
一、简述题
1． 比较不当得利之债与侵权行为之债。
【答案】侵权行为是不法侵害他人支配型权利或者受法律保护的利益，因而行为人须就所发生损害负担责任的行为。不当得利是指没有法律上的根据，使他人受损而取得的利益。两者的区别表现在:
（1）在规范功能上
侵权行为的规范功能旨在填补受害人所受损害，而不当得利则在于不使受益人获取非法利益。
（2）在法律要件上
①不当得利的受益人须受有利益，而侵权行为则不问加害人获益与否。
②在因果联系要件上，不当得利采用直接因果关系; 而侵权行为则采用相当因果关系。
③在主观要件上，侵权行为以过失或者故意为要件，不当得利则不以过失或者故意为要件。
（3）在法律效果上
加害人的债务为填补受害人所受的损害; 而受益人的债务则只须返还所受利益。两项债务的主题并不相同，数量自然也小同。
2． 简述人格权与身份权的异同。
【答案】（1）人格权与身份权的概念
①人格权是指民事主体平等享有的，经法律认可，以人格利益为客体，作为民事权利义务主体应当具备的基本权利。包括生命权、健康权、身体权、姓名权、名称权、肖像权、名誉权、隐私权与一般人格权等。
②身份权是指民事主体基于在特定社会关系中的地位和资格而依法享有的民事权利。包括荣誉权、亲权、配偶权等。
（2）人格权与身份权的相同点
①二者都属于人身权，具有人身权的一般特征:
a. 以人身利益为内容;
b. 不直接体现财产利益，不能用货币衡量;
c. 一般不能放弃、转让、继承。
②二者的主体范围一致:都包括自然人、法人和其他组织。
（3）人格权与身份权的不同点
①客体不同。人格权以人格利益为客体; 身份权以身份利益为客体。
②有无前提不同。人格权是民事主体平等享有的，无其他前提; 而身份权必须以一定社会关系中的地位或资格作为前提。
3． 简述名誉权与隐私权的区别。
【答案】名誉权是指民事主体所享有的保护自己的名誉不被以侮辱、诽谤等方式加以丑化的权利。隐私权是指自然人就自己的个人私事、个人信息等个人生活领域的事情不为他人知悉、禁止他人干涉的权利。私权是公民对其私生活信息的控制权，它和公民的人格尊严紧密相连，但又并非仅仅涉及公民的人格尊严，它是宪法所应该保护的一项公民的基本权利。名誉权与隐私权的区别在于:
（1）主体不同。名誉权为公民和法人共享; 而隐私权专属于公民。
（2）客体不同。隐私权的客体是有关该公民的任何法律上保护不被非法公开的信息，包括私人信息、私人活动和私人空间; 名誉权的客体是名誉，即对民事主体的人格价值的一种客观的社会评价。
（3）侵害行为的性质不同。侵害隐私权所散布的内容是真实的，而侵害名誉权所涉及的内容是假的。同时，名誉权是权利主体就自己的社会评价所享有的权利，而隐私权是针对个人事务的。隐私权人对自己的个人隐私享有利用和处分的权利，而名誉权是客观社会对当事人的评价，此项权利是不能由当事人抛弃的。
（4）抗辩事由不同。在被告承担侵害名誉权责任时，可以所涉内容具有真实性为由进行抗辩; 而侵害隐私权时无此抗辩事由。
（5）侵权方式不同。侵害他人名誉权，一般是通过传播不利于受害人名誉的虚伪事实而影响第三人及社会公众对受害人名誉的评价; 而侵害他人隐私权，则不以向第三人传播为要件，也不论是否有利于受害人。
（6）保护方法不同。名誉权受到侵害后，权利人除了可以通过停止侵害、赔礼道歉、赔偿损失的方式获得保护外，还可以要求消除影响、恢复名誉; 但一般而言对隐私权的保护则只能通过停止侵害、赔礼道歉和赔偿损失的方式加以救济。当事人的隐私一旦被披露就覆水难收，由此造成的影响是无法消除的，所造成的人格损害也难以恢复。
4． 简析过错推定责任与过错责任原则的异同。
【答案】过错责任原则，又称过失责任原则，它以行为人的过错作为归责的根据和最终要件。
过错推定责任原则，是指为了保护相对人或受害人的合法权益，法律规定行为人只有在证明自己没有过错的J 清况下，才可以不承担责任。
（1）二者的相同点
二者的本质都是过错责任原则，都以行为人的过错为承担责任的前提，依过错程度确定责任范围，即在混合过错的情况下，考虑加害人和受害人之间的过错程度并进行比较，通过适用过错相抵规则确定加害人和受害人的责任范围; 在共同过错的情况下，考虑共同侵权人的过错程度，或者数人在无意思联络而共同实施侵权行为的情况下，考虑各侵权人的过错，从而确定各自与其过错相适应的民事责任。
（2）二者的不同点
①二者在举证责任的分配上不同。过错责任原则采取“谁主张谁举证”的原则，因此受害人
需就其主张负举证责任; 在过错推定责任中，举证责任发生了倒置，受害人无需就行为人的过错负举证责任，被告只有证明自己没有过错或者存在法律规定的抗辩事由才可以免责。
②过错的轻重对责任的影响不同。过错责任原则将过错区分为不同的程度，据此确定行为人责任的大小与轻重; 在过错推定的情况下，由于行为人的过错是被推定的，过错本身具有一定的或然性，因而难以确定过错的程度。所以在过错推定责任中，过错程度对责任的大小及轻重没有影响。
③过错责任严格区分受害人的过错与行为人的过错，在混合过错中根据当事人双方的过错程度确定双方各自应承担的责任。由于在过错推定责任中难以确定行为人的过错程度，所以也就无法对行为人与受害人双方的过错程度进行比较。在适用过错推定的特殊侵权行为中，即使能够证明受害人对于损害的发生也有过错，也不能因此而兔除行为人的责任，除非损害完全是由受害人的故意引起的。
5． 简述有限合伙。
【答案】有限合伙制度源于英美法系，它是指指由对合伙债务承担有限责任的有限合伙人和对合伙债务承担无限责任的普通合伙人共同组成的合伙。有限合伙具有以下几个特点:
（1）有限合伙人与普通合伙人同在。根据《合伙企业法》的规定，有限合伙企业仅剩有限合伙人的，应当解散; 有限合伙企业仅剩普通合伙人的，应转为普通合伙企业。
（2）双重责任形式并存。有限合伙由有限合伙人与普通合伙人共同组成，对合伙组织的债务，有限合伙人仅以其出资为限承担责任，而普通合伙人则对合伙债务承担无限责任，同时普通合伙人之间承担连带责任。有限合伙集有限与无限责任于一身，合伙人之间体现了人合与资合两种合作的优势。
（3）有限合伙人不参与合伙事务的经营。作为有限合伙人对合伙债务承担有限责任的对价，有限合伙人不具有管理合伙事务的权利。有限合伙事务的管理权应由普通合伙人行使，而且也只有普通合伙人有权代表全体合伙人约束合伙组织。有限合伙人只有对合伙事务的检查监督权。当有限合伙人参与合伙事务的经营管理时，就应对合伙债务承担无限责任。
（4）有限合伙属非法人团体。合伙具有一定的独立性，是既不同于自然人又不同于法人的非法人团体。相对于普通合伙而言，有限合伙更具有团体特征。但有限合伙不具有法人的全部特征，因此，有限合伙属非法人团体。
二、案例分析题