2016年天津师范大学法学院668中外法制史之《中国法制史》考研冲刺密押卷及答案
● 摘要
一、名词解释
1． 公羊三世说
【答案】“公羊三世说”认为人类社会是沿着据乱世、升平世、太平世顺次进化的过程。《春秋公羊传》说，孔子写《春秋》，“所见异辞，三世说所闻异辞，所传闻异辞”。19世纪末，康有为明确地把“公羊”的“三世’，、《礼记·礼运》的“小康’，、“大同”与近代进化论思想融合在一起，系统地提出了“三世”说历史进化论。
它的基本思想是:①人类社会是变易和进化的。②社会历史进化是沿着据乱世一一升平世一一太平世的轨道，由君主专制到君主立宪，再到民主共和，一世比一世文明进步，进而达到“太平大同”这一人类最美满极乐的世界。③“三世”进化是和平的、循序渐进的，不能踉等。④这种“三世”进化之义，是孔子所规定的。
康有为的这一学说打破了“天不变，道亦不变”论，也否定了历史循环论，在当时的社会中产生了积极的影响。但由于它强调社会历史的和平渐进，反对革命突变，又极力神化孔子，因而带有神秘主义色彩，后来受到资产阶级民主革命派孙中山等人的批判。
2． “不别亲疏，不殊贵贱，一断于法”
【答案】“不别亲疏，不殊贵贱，一断于法”是司马迁对战国时期代表新型地主阶级利益的法家思想的概括，实际上也是新型地主阶级用以指导立法活动的指导思想。其中心思想是取消旧奴隶主贵族在法律上所享有的特权，不论是谁，只要违法犯罪，都要按法律论罪处刑。这种制度取消了“刑不上大夫”的特权。
3． 朝审
【答案】朝审是明代会审制度的主要形式之一。对于秋后处决的死刑案件，明代建立了朝审制度加以审核。明英宗天顺三年，“令每岁霜降后，三法司同公、侯、伯会审重囚，谓之朝审”。自此后，朝审制度正式确立，且“永为实例”。朝审不仅是审核死刑，而且有宽有之意，也就是朝审的案件，针对不同情况作出不同的处理，情节有矜悯或可疑的改为戍边:囚犯有翻异供词的移调官府再审:符合律令的监候听决。明代朝审实为清代朝审之开端。
4． 折杖法
【答案】折杖法是用脊杖或臀杖代替流刑、徒刑、杖刑、答刑的办法。宋建隆四年颁行“折杖法”，意在笼络人心，改变五代以来刑罚严苛的弊端。“折杖法”规定:除死刑外，其他答、杖、徒、流四刑均折换成臀杖或脊杖。具体的折换办法是:答杖刑一律折换成臀杖，杖后释放; 徒刑折换成脊
杖，杖后释放; 流刑折换成脊杖，杖后就地配役一年。其中加役流则脊杖二十，就地配役三年。折杖法使“流罪得免远徙，徒罪得免役年，答杖得减决数”。折杖法对缓和社会矛盾曾起到一定作用，但对反逆、强盗等重罪不予适用，具体执行中也存有流弊。
二、简述题
5． 简述清朝主要法典的制定及特点。
【答案】清朝主要法典及其特点具体如下:
（1）《大清律集解附例》
清朝第一部综合性法典《大清律集解附例》于顺治三年（公元1646年）编纂完成，顺治四年（公元1647年）正式“颁行中外”。基本上是明律的翻版。体例、条文沿用明律，不少条文虽然与当时社会实际状况不符，但仍照录。此外，律例中对满官无规定，即该法典对满官并无约束力。因此，实际中这部法典没有得到认真贯彻和执行。
（2）《现行则例》
康熙王朝从未正式颁行过法典，足见其对修律的审慎。康熙十八年（公元1679年）鉴于律例不尽一致，命刑部将律后附例“应去应存，详加酌定”，定名《现行则例》，于次年刊刻颁行。10年后并入律内，但直到康熙四十六年（公元1707年），对法律的修订才告完成，可仍未颁行。
（3）《大清律集解》
雍正五年（公元1727年）对清律的进一步修订完成，定名《大清律集解》，颁行全国。该法典成为后来（（大清律例》的蓝本。此后，对律文的改动不大。
（4）《大清律例》
乾隆元年对《大清律集解》“逐条考证，重加编辑，又详校定例”。乾隆五年修订完成，称为《大清律例》，简称《大清律》，篇目结构与大明律相同。与以往法典的不同是条文加小注，律后附例。《大清律》是以《大明律》为蓝本而制定的中国历史上最后一部综合性封建成文法典。经过清代几代皇帝百多年的修订完成的《大清律》，既是经验的积累，也是不断深化其立法指导思想的过程，结合满人汉治特点与实际，终于完成了这部集历代法典大成、体例严密周详的法典《大清律》。
（5）《大清会典》
清朝康熙、雍正、乾隆、嘉庆、光绪五朝都曾进行会典的编纂。康熙二十三年（公元1684年）下诏，仿《明会典》体例编《清会典》，其后又有《雍正会典》和《乾隆会典》编成，嘉庆年间的《会典事例》，是在乾隆《会典则例》的基础上编入逐年事例而成的。光绪朝，将康熙以来至光绪时的五部会典合称为《五朝会典》，又称《大清会典》。《大清会典》从体例到内容基本仿《明会典》，不仅是清代行政法大全，也是古代行政法之集大成。
6． 请简要陈述隋朝的立法。
【答案】隋朝统一了全国，其政权建设在一开始就总结了前代的统治经验，在魏晋南北朝时期的立法成就基础上，积极推动立法。隋朝正式公布的法典有隋文帝时期的《开皇律》和隋场帝时期的《大业律》。
（1）隋文帝制《开皇律》。隋朝主要采用了《北齐律》为蓝本。
①在立法指导思想上，《开皇律》的立法指导思想是“刑新国用轻典”，即务在宽缓; 同时继承了魏晋南北朝时期以来以儒家思想为法律指导思想的传统，强调封建伦理道德秩序和儒家的礼义精神。
②在内容上，《开皇律》一方面有很多表彰“仁政”的内容，如死刑改为斩、绞两等，废除了过去过于残忍的死刑执行方法; 在死刑的执行程序上确定了向皇帝“二覆奏”的制度，以示慎用死刑。另一方面，《开皇律》强化贯彻儒家思想的法律制度，如将八议、官当、赎、清等强化贵族官僚等级司法特权的规定系统规定在一部法典中，并系统完善了“官当”的制度，按照不同官品将可以折抵的刑期分别作出了规定。
③在立法技术上，进一步在《北齐律》基础上进行完善，强调律文的简要，全文归纳为五百条规定。
④在篇章结构上，《开皇律》沿袭《北齐律》的十二篇体例，基本沿用其篇口名称; 只是将“禁卫”改为“卫禁”、“婚户”改为“户婚”、“违制”改为“职制”以及“厩牧”改为“厩库”，在篇目名称上作了调整。
⑤在制度上，《开皇律》最后确定了一系列封建法典的重要内容。《开皇律》规定了封建五刑体制，并最终确定下来，其中将北周系统化、制度化的五等流刑进一步完善为三等; 将《北齐律》创立的“重罪十条”发展为“十恶”制度，并规定于《名例》中。虽然《开皇律》规定的主旨是宽缓刑罚，但是隋文帝本人任刑以喜怒，后常以诏令更改法律规定，将一般的犯罪行为予以重刑; 所以这部法典虽然在立法上承接北朝成就，为《唐律疏议》的制定提供了直接蓝本，但是实际执行情况并不理想。
（2）隋场帝制《大业律》。
隋场帝在立法上他以“宽刑”为指导思想，制定了《大业律》二十篇并予以颁布。但是事实上这部《大业律》完全被弃之不用，而是为隋场帝大量严苛法令所代替。
7． 简述战国时期新兴地主阶级的主要法律观点。
【答案】战国时期新兴地主阶级的主要法律观点有:
（1）在治理国家的方针策略上，主张用法律作为基本的手段。“以法治国”是法家的基本理论，也是新兴地主阶级的基本法制原则。它具体有三力一面的要求:
①国家应以统一的法律、法令对社会生活各个方面作出相应的规定;
②国家应该依照所制定的法律、法令来处理各种事务，即所谓“缘法而治”;
③以法律、法令作为划一的标准，要求全社会都在法律范围内活动，强调“事断于法”。
（2）在法律的适用上，他们反对宗法时代的“礼有差等”，主张“刑无等级”，强调平等与公正，使全社会都在法律、法令的约束下生活，即所谓“刑过不避大臣，赏善不遗匹夫”。
（3）在法律的内容上，他们主张“行刑重轻”，即用严刑峻罚的手段来达到以法治国的目的。他们要求“轻罪重判”，提高量刑幅度，最终达到“以刑去刑”的目的。
（4）与“以法治国”等原则的要求相适应，他们主张“法布于众”，即向全社会公布国家的