2017年吉林大学司法文明协同创新中心635综合(宪法学、刑法学、民法学)之刑法学考研冲刺密押题
● 摘要
一、简答题
1． 对于弱势群体的成员因生计所迫等情形而实施的犯罪，在刑事司法中酌情予以从宽处罚，是否违背刑法面前人人平等原则?
【答案】酌定予以从宽处罚的决定，没有违反刑法面前人人平等的原则。
适用刑法人人平等原则是指，对任何人犯罪，不论犯罪人的家庭出身、社会地位、职业性质、财产状况、政治面貌、才能业绩如何，都应追究刑事责任，一律平等地适用刑法，依法定罪、量刑和行刑，不允许任何人有超越法律的特权。刑法面前人人平等原则是法律面前人人平等原则在刑法领域贯彻、实施的表现。刑法面前人人平等是基于我国司法实践中刑法适用不平等的现象较为严重提出。
刑法面前人人平等原则并不否定犯罪人或被害人的特定个人情况对定罪量刑的合理影响。在刑事立法、司法上，犯罪分子的主体情况以及被害人的个人情况，如果对犯罪的客观社会危害及犯罪人的主观恶性大小有影响，则要求在适用刑法上有所区别和体现。
例如，对于弱势群体的成员因生计所迫等情形而实施的犯罪，在刑事司法中酌情予以从宽处罚。由此可见，刑法面前人人平等原则并非孤立、机械、单一化的刑事法准则，它必须与罪责刑相适应等刑法基本原则结合，共同指导刑法适用。
犯同样的罪且有相同的犯罪情节的，应做到同罪同罚。虽然触犯相同的罪名，但犯罪情节不同，从而同罪不同罚，这是合理的、正常的，并不违背量刑平等原则，因为对任何人犯罪来说，都有这样一个具体情况具体分析、针对不同情况进行区别对待的问题。
综上所述，对于弱势群体的成员因生计所迫等情形而实施的犯罪，在刑事司法中酌情予以从宽处罚，不违背刑法面前人人平等原则。
2． 简述我国刑法中的犯罪构成及其共同要件。
【答案】（1）犯罪构成的含义犯罪构成，是指依照我国刑法的规定，决定某一具体行为的社会危害性及其程度而为该行为构成犯罪所必需的一切客观和主观要件的有机统一。
①犯罪构成是一系列主客观要件的有机统一。任何一个犯罪构成都是包括许多要件的，这些要件有表明犯罪客体、客观方面的，有表明犯罪主体、主观方面的，它们的有机统一就形成某种罪的犯罪构成。
②任何一种犯罪都可以由许多事实特征来说明，但并非每一个事实特征都是犯罪构成的要件; 只有对行为的社会危害性及其程度具有决定意义而为该行为成立犯罪所必需的那些事实特征，才是犯罪构成的要件。
③行为成立犯罪所必须具备的诸要件，是由我国刑法加以规定或包含的。即事实特征必须经由法律的选择，才能成为犯罪构成的要件。根据我国刑法，任何一种犯罪的成立都必须具备四个方面的构成要件，即犯罪客体、犯罪客观方面、犯罪主体、犯罪主观方面。
（2）犯罪构成的共同要件
①犯罪客体，是指我国刑法所保护的、为犯罪行为所侵害的社会关系。行为之所以构成犯罪，首先就在于侵犯了一定的社会关系，而且侵犯的社会关系越重要，其对社会的危害性就越大。如果某一行为并未危害刑法所保护的社会关系，就不可能构成犯罪。
②犯罪客观方面，是指刑法所规定的、说明行为对刑法所保护的社会关系造成损害的客观外在事实特征。犯罪客观方面是构成犯罪所必须具备的要件。
犯罪客观方面的要件，也可称为犯罪客观方面的内容或犯罪客观要件，是指犯罪成立在犯罪客观方面所必须具备的条件，是犯罪客观方面的下位概念。犯罪客观方面是就刑法分则中各种犯罪成立均必须具备某些客观事实特征而概括出来的一个范畴，为犯罪构成的共同要件之一; 犯罪客观方面的要件则是相对具体的，是指刑法分则中某种犯罪成立在客观方面应当具备的客观要素。犯罪客观方面的要件具体表现为危害行为、危害结果，以及行为的时间、地点、方法（手段）、对象。
③犯罪主体，是指实施危害社会的行为、依法应当负刑事责任的自然人和单位。自然人主体是我国刑法中最基本的、具有普遍意义的犯罪主体，单位主体在我国刑法中不具有普遍意义但具有其特殊性。我国刑法中犯罪主体（就自然人犯罪主体而言）的共同要件有两个:
a. 犯罪主体必须是自然人;
b. 作为自然人的犯罪主体必须具备刑事责任能力。
④犯罪主观方面，是指犯罪主体对自己行为及其危害社会的结果所抱的心理态度。它包括罪过（即犯罪的故意或者过失）以及犯罪的目的和动机这几个因素。其中，行为人的罪过即其犯罪的故意或者过失，是一切犯罪构成都必须具各的主观要件:犯罪的目的只是某些犯罪构成所必备的主观要件，它一般不影响定罪，而只影响量刑。
3． 简述刑法溯及力的概念及我国刑法关于溯及力问题的规定内容。
【答案】（1）溯及力的概念
刑法的溯及力，是指刑法生效后，对于其生效以前未经审判或者判决尚未确定的行为是否适用的问题。如果适用，就是有溯及力; 如果不适用，就是没有溯及力。
（2）我国关于溯及力问题的规定
我国刑法关于溯及力问题采用了从旧兼从轻的原则，即新法原则上没有溯及力，但新法不认为犯罪或者处刑较轻的，则要按照新法处理。
根据我国《刑法》第十二条第一款的规定，对于1949年10月1日中华人民共和国成立至1997
年9月30日这段时间内发生的行为，应按以下不同情况分别处理:
①当时的法律不认为是犯罪，而修订后的新刑法认为是犯罪的，适用当时的法律，即新刑法没有溯及力。对于这种情况，不能以新刑法规定为犯罪为由而追究行为人的刑事责任。“但行为连续或者继续到1997年10月1日以后的，对10月1日以后构成犯罪的行为适用修订刑法追究刑事责任。”
②当时的法律认为是犯罪，但新刑法不认为是犯罪的，只要这种行为未经审判或者判决尚未确定，就应当适用新刑法，即新刑法具有溯及力。
③当时的法律和新刑法都认为是犯罪，并且按照新刑法总则第四章第八节的规定应当追诉的，原则上按当时的法律追究刑事责任，即新刑法不具有溯及力。但是，如果新刑法比当时的法律处刑较轻的，则适用新刑法，即新刑法具有溯及力。
④如果依照当时的法律已经作出了生效判决，该判决继续有效。即使按新刑法的规定，其行为不构成犯罪或处刑较当时的法律要轻，也不例外。这主要是维护人民法院生效判决的严肃性和稳定性。
4． 刑事责任与刑罚的关系。
【答案】（1）刑事责任与刑罚的概念
①刑事责任，是指刑事法律规定的，因实施犯罪行为而产生的，由司法机关强制犯罪者承受的刑事惩罚或单纯否定性法律评价的负担。
②刑罚，是指刑法规定的由国家审判机关依法对犯罪人适用的限制或剥夺其某种权益的最严厉的强制性制裁方法。
刑事责任与刑罚是两个不同的概念。
（2）刑事责任与刑罚的主要区别
①刑事责任是一种法律责任，刑罚则是一种强制方法。
②刑事责任是以犯罪人承受刑法规定的惩罚或单纯的否定性法律评价为内容，刑罚则是以剥夺犯罪人一定的法益为内容。
③刑事责任随实施犯罪而产生，刑罚则随法院有罪判决的生效而出现。
（3）刑事责任与刑罚的联系
①刑事责任的存在是适用刑罚的前提。没有刑事责任，绝不可能适用刑罚; 只有存在刑事责任，才能适用刑罚。
②刑事责任的大小决定刑罚的轻重。刑事责任大的，刑罚就重:刑事责任小的，刑罚就轻，刑罚的轻重根据刑事责任的大小来确定。
③刑事责任主要通过刑罚而实现。非开」罚处理方法等虽然也是刑事责任的实现形式，但那是次要的，在司法实践中也是为数很少的，而刑罚则是实现刑事责任的主要形式，并且在司法实践中是大量的，因而非刑罚处理方法与刑罚不宜处于并列的地位。