2017年浙江大学光华法学院701法学基础课(含法理学和民法学)之民法考研题库
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一、概念题
1． 自然人的民事责任能力
【答案】责任能力又称不法行为能力，民事责任能力是指行为人对民事违法行为承担民事责任的能力。民事责任能力包括侵权责任能力和债务不履行责任能力。《民法通则》没有明文规定责任能力，通常讲的民事责任能力一般是指侵权责任能力。责任能力主要是指承担财产责任的资格。《民法通则》第133条第1款规定:“无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担民事责任。监护人尽了监护责任的，可以适当减轻他的民事责任。”根据《民法通则》的规定，完全行为能力人有责任能力，无行为能力人和限制行为能力人没有责任能力。
2． 质权
【答案】质权，是指为了担保债务的履行，债务人或者第三人将其动产或者财产权利移交债权人占有，当债务人不履行债务或者发生当事人约定的实现质权的情形时，债权人有就其占有的财产优先受偿的权利。质权的特征包括:①质权是一种动产物权，对不动产不能设定质权。法律、行政法规禁止转让的动产也不得设定质权。另外，财产权利也可以成为质权的标的，称权利质权。②质权须移转质物的占有，质权以占有标的物为成立要件。在设立质权时，出质人（债务人或第三人）应当将质物的占有移交给债权人。
3． 特别诉讼时效
【答案】特别诉讼时效期间，是指由民事基本法或特别法就某些民事法律关系规定的短于或长于普通诉讼时效期间的时效期间。特别诉讼时效期间通常短于普通诉讼时效期间，是因为它处理的民事法律关系对确定性的要求较强，必须在更短的期间内确定化。特别诉讼时效期间不具有普遍性，只适用于特殊的民事法律关系。
4． 意思表示
【答案】意思表示是指行为人把进行某一民事行为的内心效果意思，以一定的方式表达于外部的行为。意思表示不仅表现表意人一定效果意思，而且通过一定表示行为，达成人与人交换意见的目的。意思表示由目的意思、效果意思两个主观要素和表示行为一客观要素构成。根据不同的划分标准，意思表示可以划分为有相对人的意思表示与无相对人的意思表示; 对话的意思表示与非对话的意思表示; 独立的意思表示与非独立的意思表示; 明示的意思表示与默示的意思表示; 健全的意思表示与不健全的意思表示。
5． 相邻权
【答案】相邻权，又称为相邻关系，是指不动产所有人和使用人行使权利，应给予相邻的不动产所有人和使用人以行使权利的必要的便利。相邻关系的种类包括:①因用水、排水产生的相邻关系; ②因通行所产生的相邻关系; ③因建造、修缮建筑物以及铺设管线所形成的相邻关系; ④因通风、采光而产生的相邻关系; ⑤因保护环境所产生的相邻关系; ⑥因挖掘土地、建造建筑物等发生的相邻关系。处理相邻关系的原则为:①依据法律法规和习惯处理相邻关系; ②团结互助、兼顾各方的利益; ③有利生产、方便生活; ④公平合理，依法给予补偿。
6． 排除妨害请求权
【答案】排除妨害请求权是指当物权的圆满状态受到占有以外的方式妨害时，物权人对妨害人享有请求其排除妨害、使自己的权利恢复圆满状态的权利。《物权法》第35条规定:“妨害物权或者可能妨害物权的，权利人可以请求排除妨害或者消除危险。”妨害必须是以占有以外的方式形成的妨害，而且妨害应当是现实地造成了对他人的权利行使的阻碍。另外，妨害必须超越了正常的容忍限度，权利人才有权请求排除妨害。
7． 自愿原则
【答案】自愿原则是指民事主体根据自己的意愿，自主地行使民事权利，参与民事法律关系，国家对于民事法律关系不过多干预。自愿原则是民法调整的财产关系和人身关系的特征的突出反映。民事法律关系基本上是在自愿基础上建立起来的，自愿原则是民法的核心原则。自愿原则主要体现在以下几个方面:①民事主体根据自己的意愿行使民事权利; ②民事主体之间自愿协商设立、变更或者终止民事法律关系; ③当事人的意愿优于任意性民事法律规范。
8． 先诉抗辩权
【答案】先诉抗辩权，又称检索抗辩权，是指保证人在债权人未就主债务人的财产依法强制执行而无效果时，对于债权人可拒绝清偿的权利。先诉抗辩权是法律基于保证的从属性和补充性而设立的专属于保证人的一种抗辩权。债权人只有证明己对债务人的财产强制执行且仍不能满足债权或保证人有法定事由不得行使先诉抗辩权，才能请求执行保证人的财产。一般而言不得行使先诉抗辩权的情况有:①债务人住所变更，致使债权人要求其履行债务发生重大困难的; ②人民法院受理债务人破产案件，中止执行程序; ③保证人以书面形式放弃先诉抗辩权。
9． 同时履行抗辩和后履行抗辩
【答案】（1）同时履行抗辩权是指双务合同的当事人一方在对方未为对待给付以前，可拒绝履行自己的债务之权。后履行抗辩是指当事人互负债务，有先后履行顺序的，先履行一方未履行之前，后履行一方有权拒绝其履行请求，先履行一方履行债务不符合债的本旨的，后履行一方有权拒绝其相应的履行请求。
（2）①二者的相同点:同时履行抗辩和后履行抗辩都只在双务合同履行中可以行使，都可以起到暂时阻却对方给付请求的效果。
②二者的不同点:a. 同时履行抗辩发生于没有先后履行顺序的双务合同中; 后履行抗辩权发生于有先后履行顺序的双务合同中。b. 后履行抗辩基本上适用于先履行一方违约的场合。
10．格式条款
【答案】格式条款，又称定型化契约或者定型化契约条款，或者称为标准合同或标准合同条款，法国称为附合合同，德国债法现代化法取名为一般交易条件，是指当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。格式条款具有广泛的适用性，其优点是节省时间，有利于事先分配风险，降低交易成本。其弊端在于，提供格式条款的一方往往利用其优越的经济地位，制定有利于自己而不利于消费者的条款。
二、简答题
11．简述不安抗辩权的概念以及行使条件。
【答案】（1）不安抗辩权的概念
我国《合同法》上的不安抗辩权，是指先给付义务人在有证据证明后给付义务人的经营状况严重恶化，或者转移财产、抽逃资金以逃避债务，或者谎称有履行能力的欺诈行为，以及其他丧失或者可能丧失履行债务能力的情况时，可中止自己的履行; 后给付义务人接收到中止履行的通知后，在合理的期限内未恢复履行能力或者未提供适当担保的，先给付义务人可以解除合同。
（2）不安抗辩权成立的条件
①双方当事人因同一双务合同而互负债务。
不安抗辩权为双务合同的效力表现，其成立须双方当事人因同一双务合同而互负债务，并且该两项债务立于对价关系。
②后给付义务人的履行能力明显降低，有不能为对待给付的现实危险。
不安抗辩权制度保护先给付义务人是有条件的，不允许其在后给付义务人有履行能力的情况下行使不安抗辩权，只能在后给付义务人有不能为对待给付的现实危险，害及先给付义务人的债权实现时，才能行使不安抗辩权。
后给付义务人的履行能力明显降低，有不能为对待给付的现实危险，包括:经营状况严重恶化; 转移财产、抽逃资金，以逃避债务; 谎称有履行能力的欺诈行为; 其他丧失或者可能丧失履行能力的情况。履行能力明显降低，有不能为对待给付的现实危险，须发生在合同成立以后。如果在订立合同时即己经存在，先给付义务人若明知此隋却仍然缔约，法律则无必要对其特别保护; 若不知此清，还可以通过合同无效等制度解决。
（3）不安抗辩权的效力
①先给付义务人中止履行
按照《合同法》第68条规定，先给付义务人有确切证据证明后给付义务人的履行能力明显降低，有不能为对待给付的现实危险的，有权中止履行。所谓中止履行，就是暂停履行或者延期履行，履行义务仍然存在。在后给付义务人提供适当担保时，应当恢复履行。此处所谓适当担保，既指设定担保的时间适当，更指设定的担保能保障先给付义务人的债权得以实现。至于担保的类
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