2017年天津商业大学法学院802民法学和民事诉讼法学考研题库
● 摘要
一、简答题
1． 侵害名誉权行为的构成要件。
【答案】名誉权是指民事主体所享有的保护自己的名誉不被以侮辱、诽谤等方式加以丑化的权利。侵害名誉权的行为是指行为人违反法定义务，由于过错侵害他人名誉权，依法应当承担侵权责任的行为; 以及侵害他人名誉权，不论有无过错，依照法律规定应当承担侵权责任的行为:
（1）侵害名誉权的行为
①侮辱。侮辱是指故意通过言语、文字或者行为举止等方式贬低他人人格、毁损他人名誉的行为。
②诽谤。诽谤指故意或者过失地散布有关他人的虚假事实，导致他人名誉降低或者毁损的行为。
③新闻报道严重失实，致他人名誉受到损害的。
（2）侵害名誉权行为的构成要件
①行为人侵害他人名誉权的加害行为;
②受害人的名誉权受到损害的事实;
③行为人的加害行为与受害人名誉权受到侵害之间具有因果关系;
④在一般情况下适用过错责任原则，要求行为人具有过错，即行为人在行为时具有故意或者过失的主观状态; 在法律有特别规定时适用无过错责任原则，则不要求行为人具有过错。
2． 被继承人遗产清偿债务的原则。
【答案】我国《继承法》第33条规定:“继承遗产应当清偿被继承人依法应当缴纳的税款和债务，缴纳税款和清偿债务以他的遗产实际价值为限。超过遗产实际价值部分，继承人自愿偿还的不在此限。继承人放弃继承的，对被继承人依法应当缴纳的税款和债务可以不负偿还责任。”该法第34条规定:“执行遗赠不得妨碍清偿遗赠人依法应当缴纳的税款和债务。”依上述规定，对被继承人债务的清偿，应当坚持以下原则:
（1）限定继承原则
限定继承，是指继承人对被继承人的遗产债务的清偿只以遗产的实际价值为限，除继承人自愿清偿者外，继承人对于超过遗产实际价值的部分不负清偿责任。限定继承原则决定了继承人对遗产债务仅负有限的清偿责任，这是对“父债子还”原则的否定，也是公平原则的体现。
（2）保留必留份的原则
清偿被继承人的债务，应当为需要特殊照顾的继承人保留适当的遗产。继承人中有缺乏劳动能力又没有生活来源的人，即使遗产不足以清偿债务，也应为其保留适当遗产，然后再按我国《继承法》第33条和《民事诉讼法》有关的规定清偿债务。
（3）清偿债务优先于执行遗赠的原则
执行遗赠须于清偿债务后进行，只有在清偿被继承人的债务之后，还有剩余财产时，遗赠才能得到执行; 若遗产不足以清偿债务，则不能执行遗赠。
（4）继承人连带清偿责任原则
继承遗产的共同继承人对被继承人债务的清偿应负连带责任。被继承人的债权人得请求继承人的全体或者其中的一人或者数人清偿债务。
3． 地役权与相邻关系之间的区别。
【答案】地役权是指不动产使用人为提高不动产的效益而使用他人不动产的权利。相邻关系是指相互毗邻的不动产的所有人或使用人之间，在行使占有、使用、收益、处分权利时因给对方提供必要便利而发生的权利义务关系。
地役权与相邻关系均以调和不动产利用过程中权利人的冲突为目的，但是两者仍存在较大区别，主要有:
（1）产生依据不同。相邻关系是基于法律的直接规定而产生的，而地役权则是基于合同的约定而设立的。
（2）权利性质不同。相邻关系不是一项独立的民事权利，而是基于所有权内容产生的效力扩张或者限制的关系; 地役权则是一项独立的他物权。
（3）对抗效力不同。相邻关系是基于土地的自然需要而固定或永久地附属于土地之上的，土地使用上产生的义务不因土地所有权或使用权主体改变而改变。因此，相邻关系具有对抗第三人的天然属性; 而地役权源自当事人的合同约定，只有经过公示之后，才能取得对抗第三人的效力。
（4）受到损害后救济请求之诉不同。相邻关系遭受侵害后，不能直接以相邻关系为基础提起损害赔偿诉讼，而应该提起所有权的行使受到妨害之诉; 地役权受到损害之后，受害人可以直接提起地役权受损害的请求之诉。
（5）提供便利的要求不同。地役权的设立是为了使所有权人的权利得到更好的行使，是一个比较高的标准; 而相邻关系的规定是为了调和不同所有权人之间的权利，对他们的各自权利给予一定的限制，使得大家共同方便使用，这是为了达到使用的最低标准。
（6）存在条件方面不同。相邻关系通常发生在相互毗邻的不动产之上，而地役权则不要求相互毗邻，甚至相隔很远的土地之间都可以通过协议来设立地役权。
（7）是否有偿不同。相邻关系的产生一般都是无偿的，而地役权的设立一般都是有偿的。
4． 法人的人格权。
【答案】法人的人格权是法人具有法律上的独立人格所必须享有的民事权利。法人主要享有以下的人格权:
（1）名称权，是指法人依法享有决定、使用和改变自己名称的权利。法人的名称是法人相互区别的“符号”，法人以自己的名称参加民事活动。
（2）名誉权，是指法人享有自己的名誉的权利。法人的名誉是社会对法人的信用、生产或销
售的商品的质量、服务态度、工作状况、对社会的贡献等的总评价。
5． 法律行为与准法律行为的区别是什么?
【答案】（1）法律行为与准法律行为的概念法律行为是指以意思表示为核心要素的主体为追求该意思表示中所含效果在私法上实现的行为。准法律行为是指行为人以法律规定的条件业已满足为前提，将一定的内心意思表示于外，从而引起一定法律效果的行为。准法律行为的主要类型有:意思通知、事实（观念）通知、情感表示。
（2）法律行为与准法律行为的区别
①意思表示的构成不同。法律行为中意思表示的构成要件有目的意思、法效意思、表示行为、表示意思，其中法效意思为其核心。准法律行为的法效为法律的规定而非当事人的法效意思的追求。
②行为后果的根据不同。法律行为的后果是当事人的意思表示所设定的，而准法律行为的法律效果是法律直接规定的。
6． 宣告死亡的要件。
【答案】（1）宣告死亡的概念
宣告死亡是指自然人下落不明达到法定期限，经利害关系人申请，人民法院宣告其死亡的法律制度。
（2）宣告死亡的要件
①自然人失踪的事实。申请宣告死亡的，在通常情况下，自然人下落不明必须满4年，此期限从自然人下落不明事实的次日起算，战争期间下落不明的，从战争结束之日起算; 在意外事故的情况下，自然人下落不明的时限为2年，此期限从事故发生之口起算。此外，根据《民事诉讼法》第184条的规定，因意外事故下落不明，经有关机关证明该自然人不可能生存，利害关系人申请宣告其死亡的，不受2年时限的限制。
②利害关系人的申请。申请宣告死亡的利益关系人的顺序是:配偶; 父母、子女; 兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女; 其他有民事权利义务关系的人。这里所说的其他有民事权利义务关系的人通常包括受遗赠人、债权人、债务人、人寿保险合同的受益人等。申请撤销死亡宣告不受上列顺序限制。
③人民法院的受理与宣告。人民法院受理利害关系人的书面申请后，应即发出寻找失踪人的公告，普通失踪的公告期为1年，因意外事故失踪的公告期为3个月，公告期满仍不能确定下落不明人尚生存的，即作出宣告死亡的判决。宣告死亡的判决应确定被宣告死亡人的死亡日期，判决中未确定死亡日期的，以判决宣告之日为被宣告死亡人的死亡日期。宣告失踪不是宣告死亡的必经程序。符合申请宣告死亡条件的，利害关系人可以不申请宣告失踪而直接申请宣告死亡。
7． 简述委托合同基本内容。
【答案】（1）委托合同的概念