2017年西南大学法学院857综合课二之民法学考研强化模拟题
● 摘要
一、概念题
1． 自助行为
【答案】自助行为是指权利人为保护自己的权利，在来不及请求公力救济的情况下，对义务人的财产予以扣押或者对其人身自由予以约束等行为。自助行为的构成要件包括:①为保护自己的权利。②情势紧迫来不及通过法院或者其他国家机关解决。③采取的方法适当。自助行为的方法应依状态和目的而定。④自助行为不能超过必要的限度。自助行为超过必要限度造成义务人损失的，应负赔偿责任。
2． 可撤销的民事行为
【答案】可撤销的民事行为是指己经成立生效，因为意思表示不真实或者其他法定原因，行为人有撤销权的民事行为。有撤销权人如行使撤销权，则经撤销其效力溯及民事行为成立时无效; 如果撤销权人在法定期限内未行使撤销权，该民事行为原来的效力不变，民事行为效力继续。撤销权是权利人以其单方的意思表示撤销己经成立的民事行为的权利。撤销权在性质上属于形成权。撤销权人撤销民事行为的意思表示须通知相对人，但无须相对人同意，即能产生撤销民事行为的效力。可撤销的民事行为分为:因重大误解的民事行为、显失公平的民事行为、受欺诈而实施的民事行为、乘人之危的民事行为和受胁迫而实施的民事行为。
3． 合同的解除与附解除条件的合同
【答案】解除条件又称消灭条件，是指民事法律行为中所确定的民事权利和民事义务在所附条件成就时失去法律效力。附解除条件的民事行为，在所附条件成就以前，己经发生法律效力，当事人己经开始行使权利和承担义务，当条件成就时，权利和义务则失去法律效力。
合同的解除，是指在合同有效成立以后，当解除的条件具备时，因当事人一方或者双方的意思表示，使合同关系自始或者仅向将来消灭的行为。
在附条件的民事法律行为中有所谓解除条件。解除条件成就时，民事法律行为消灭。就此看来，解除与它有共性。但二者更有差异:
（1）解除条件原则上可以附加于一切民事法律行为及意思表示，并不限于合同; 但合同解除则只适用于合同领域。
（2）在民事法律行为中附解除条件，目的是为了限制民事法律行为的效力，满足当事人特定的需要，为此当事人以意思表示对民事法律行为加上附款; 合同解除不是合同的附款，并且往往不是基于当事人的约定，而主要是基于法律规定。
（3）解除条件成就，附解除条件的民事法律行为当然且自动地消灭，毋须当事人再有意思表示，在合同解除的情况下仅仅具备解除的条件还不能使合同消灭，必须有解除行为才能使合同实
际解除。
（4）解除条件成就，附解除条件的民事法律行为一般是向将来失去效力; 合同解除则既有向将来发生效力的，也有溯及到合同成立当初的。
4． 自愿原则
【答案】自愿原则是指民事主体根据自己的意愿，自主地行使民事权利，参与民事法律关系，国家对于民事法律关系不过多干预。自愿原则是民法调整的财产关系和人身关系的特征的突出反映。民事法律关系基本上是在自愿基础上建立起来的，自愿原则是民法的核心原则。自愿原则主要体现在以下几个方面:①民事主体根据自己的意愿行使民事权利; ②民事主体之间自愿协商设立、变更或者终止民事法律关系; ③当事人的意愿优于任意性民事法律规范。
5． 物上请求权
【答案】物上请求权又称为物权请求权，是指物权人在其权利的实现上遇有某种妨害时，有权请求造成妨害事由发生的人排除此等妨害的权利。物上请求权是以物权为基础的一种独立的请求权。对此定性可以从以下几个方面说明:①物上请求权是请求权; ②物上请求权是物权的效用; ③物上请求权附属于物权。
6． 实践性合同
【答案】实践性合同，又称要物合同，是指除双方当事人的意思表示一致以外，尚需交付标的物或者完成其他给付才能成立的合同。在传统民法中，借用、借贷、保管、运送、赠与等属于实践性合同。随着现代经济生活的发展，尤其是银行业、运输业的发展，若仍坚持在双方当事人达成合意之外还需以物之交付为合同成立要件，不利于保障营业者一方的利益。因而赠与合同、信贷合同中的银行借款合同和运送合同中的铁路、航空等客运、货运合同，在我国合同法上均己脱离实践性合同的范围，而成为诺成性合同。
7． 不当得利
【答案】不当得利是指没有合法根据取得利益而使他人受损失的事实。在这一事实中，取得不当利益的一方称为受益人，受到损失的一方称为受害人或者受损人。不当得利作为一种法律事实，是债的发生根据之一，它属于事件。不当得利的成立须具备以下四个要件。一方受利益; ②他方受损失; ③一方受利益与他方受损失之间有因果关系; ④没有合法根据。
8． 按份责任与连带责任
【答案】按份责任是指责任人一方主体为多数，各自按照一定份额承担责任。连带责任是指责任人一方主体为多数，各个责任人对外不分份额，向权利人承担全部责任（在共同责任人内部，仍然存在着责任份额的划分）。在权利人提出请求时，各个责任人不得以超过自己应承担的部分为由而拒绝; 承担超过自己份额的责任人有权向其他责任人请求予以补偿。
二者的区别主要表现在对外责任的不同:按份责任，责任人对权利人仅以其负担的份额为限承
担责任; 连带责任，各责任人之间对于权利人的请求，不分份额，彼此连带的承担责任，权利人可请求任一或全部责任人承担一部或全部责任。
二、简答题
9． 以内容为标准对民事权利进行分类。
【答案】民事权利的种类多，性质各有不同，以民事权利所体现的利益的性质为标准，民事权利可分为财产权与人身权。
（1）财产权与人身权
①财产权是以财产利益为内容的权利，包括物权、知识产权和债权等。
②人身权是以人身利益为内容的权利。人身权又分为人格权和身份权，人格权有生命权、姓名权、名誉权等; 身份权有配偶权、亲属权等。对于法人是否有人格权，学者有不同的观点。法人享有民事主体资格，根据《民法通则》规定，法人享有名称权、名誉权，据此可以认定法人享有人格权; 法人的人格权与自然人的人格权的内涵不同。
（2）分类的价值
财产权与人身权的性质不同，财产权有财产价值，可以用货币衡量。财产权一般可以转让、继承，依法可以抛弃。人身权不直接体现财产利益，不能用货币衡量。人身权不能放弃、转让和继承。在特定条件下，有些人身权的行使可能形成财产价值，例如，肖像可以有偿使用或者转让。
知识产权的性质有特殊性。顾名思义，知识产权是财产权，但知识产权中又有人身权因素。例如，著作权（又称版权）中的署名、发表、修改等权利，属于人格权。
继承权与人身关系有密切联系，法定的近亲属享有继承权。遗产通常有法定继承人，但是，遗嘱继承的继承人可以是法定继承人以外的人。继承权的内容是财产权，继承开始前继承人的权利属于期待权。
10．试论合同法定解除的条件、程序和效力。
【答案】（1）合同解除的条件
①合同约定解除的条件是当事人双方在合同中约定的或在其后另订的合同中约定的解除权产生的条件。只要不违反法律的强行性规定，当事人可以约定任何会产生解除权的条件。
②合同法定解除的条件。根据我国《合同法》第94条的规定，有下列情形之一的，当事人可以解除合同:
a. 因不可抗力致使不能实现合同目的。
b. 当事人一方预期违约，即在履行期限届满之前明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务的，对方当事人可以解除合同。
c. 当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行的，对方可以解除合同。 d. 当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的，对方可不经催告而解除合同。
e. 拒绝履行，又称毁约，是指债务人能够履行却不法地对债权人表示不履行。