2017年延边大学法学院商法复试实战预测五套卷
● 摘要
一、概念题
1． 授权资本制与法定资本制
【答案】授权资本制是指在公司设立时，资本总额虽应记载于章程，但并不要求发起人全部认缴，只认定并缴付资本总额中的一部分，公司即可成立，未认定部分，授权董事会根据需要，随时发行新股募集的资本制度。
法定资本制，又称确定资本制，是指公司在设立时，必须在章程中对公司的资本总额作出明确的规定，并须由股东全部认缴，否则公司即不能成立的资本制度。因法定资本制中的公司资本，是公司章程载明且已全部发行的资本，所以在公司成立后，要增加资本时，必须经股东大会作出决议，变更公司章程中的资本数额，并办理相应的变更登记手续。
授权资本制与法定资本制都是具有代表性的资本制度，两者的区别主要在于授权资本制在公司设立时不需发起人认缴资本总额，公司在成立后可以随时由董事会决定募集新股; 法定资本制则要求股东必须认缴资本总额，否则公司不能成立，公司成立后增加资本必须由股东大会作出决议。
2． 复保险
【答案】重复保险合同是指投保人对于同一保险标的、保险利益、保险事故，与两个以上保险人分别订立的几个同类保险合同，且保险金额的总和超过了保险价值。
必须同时具备以下几个条件:
（1）必须是投保人与两个以上保险人分别词一立几个保险合同。
（2）必须是基于同一保险标的、保险利益、保险事故。
（3）必须是同一保险期限或在各保险期限之间有交叉重合。
3． 保险代理人与保险经纪人
【答案】保险代理人是指向保险人收取代理费用，根据保险人的委托在保险人授权的范围内代为办理招揽与接受业务、收取保险费、勘查业务、签发保单、审核赔款等保险业务的单位或个人。保险经纪人是指基于投保人的利益，为投保人与保险人订立保险合同提供中介服务，并依法收取佣金的机构。
保险代理人与保险经纪人的区别有:
①保险经纪人代表的是投保人的利益; 保险代理人代表的是保险人的利益;
②保险经纪人的行为后果由保险经纪人自身承担; 保险代理人代理行为的后果由保险人承担; ③保险经纪人可以向投保人和保险人双方收取佣金; 保险代理人只能向保险人收取代理佣金。
4． 公司合并
【答案】公司合并是指由两个或两个以上的公司依法达成合意，归并为一个公司或创设一个
新的公司的法律行为。合并的方式包括吸收合并和新设合并。吸收合并是指一个公司吸收其他公司为吸收合并，被吸收的公司解散。新设合并是指两个以上公司合并设立一个新的公司为新设合并，合并各方解散。公司合并的特点包括:
①除在吸收合并中吸收公司存续外，其他公司均归于消灭;
②合并后消灭的公司的股东自然成为合并后存续公司或新设公司的股东;
③因合并而消灭的公司的资产及债权债务，一并转移至合并后存在的公司或新设的公司，无须经过清算程序;
④合并是参与合并的公司之间的契约行为，不是股东之间的契约行为。
5． 开放式基金和封闭式基金
【答案】依据基金券变现或买卖方式，基金可分为开放式基金和封闭式基金。
开放式基金发行的股票或受益凭证的总数是不固定的，可根据基金发展需要追加发行，投资者也可根据自己的实际情况增加持有或要求基金回购而减少持有。为了应付投资者中途变现，开放型基金应从所筹资金中拨出一部分，以现金形式保持这部分资产。
封闭式基金发行的股票或受益凭证的总数是固定的。完成发行计划后，不再追加发行。投资者也不得要求基金回购，但可将持有的股票或受益凭证通过证券市场转让。
开放式与封闭式基金的主要区别在于:
①前者的发行规模是变化的，便于业务扩展，适应发达的金融市场，后者则固定不变，多为不发达市场所采用;
②前者的定价是依据基金的净资产值，后者则取决于市场供求;
③前者的投资者可将投资赎回，后者则不可;
④前者的资金运用成本较高，后者相对较低。
6． 商事个人
【答案】商事个人，又称商个人、商自然人、个人营业，是指具有商事权利能力和商事行为能力，独立从事商行为，依法承担商法上的权利和义务的自然人。商个人应当具有商人和自然人双重身份。作为自然人应当具有权利能力和行为能力，作为商人应当具有与其经营规模相适应的资本金或物质基础。个人从事商事活动必须符合法定程序，一般须履行登记，获得法律认可后方可实施商行为。在我国，商个人主要分为:个人独资企业，个体工商户，农村个体承包经营户。
7． 代位求偿权与代位权
【答案】（1）代位求偿权又称代位追偿权，是指在财产保险中，保险人在履行保险合同并赔偿被保险人的损失后，所取得的在赔付保险金的限度内要求被保险人转让其依法享有的向造成损失的第三者（责任人）请求赔偿损失的权利。
代位权是指权利人以自己的名义向第三人行使本应该属于他人的权利。典型的代位权有债权人代位权，债权人代位权是指当债务人怠于行使其对第三人享有的权利而害及债权人的债权时，
债权人为保证其债权，可以自己的名义代位行使债务人对第三人之权的权利。
（2）二者的共同点包括:
①两种权利的权利人都是以自己的名义行使权利的。
②两种权利都是一种财产性权利，都只能适用于财产领域，而不能适用于人身权领域。
（3）二者的不同点包括:
①权利主体不相同。代位求偿权的主体仅限于保险人，代位权的主体可以是债权人、保险人等。
②代位权所针对的权利性质不同。代位求偿权所代位的权利是损害请求权，一般而言是由侵权行为引起的; 债权人代位权人所代位的权利则不限于损害请求权，主要是债权。
③两权利行使的条件不同。代位求偿权的行使条件是保险人履行了保险合同，并赔偿了被保险人损失。代位权的行使条件是债务人怠于行使对第三人的债权，并且害及债权人的债权。
8． 外国公司
【答案】外国公司是依照外国法律在本国境外登记成立的具有外国国籍的公司。外国公司是相对于本国公司而言的，两者的区别主要在于公司的国籍不同。凡国籍隶属于外国的公司为外国公司。
二、简答题
9． 试述对保险代理人、保险经纪人的管理。
【答案】保险代理人是指根据保险代理合同或者保险人的授权书，向保险人收取代理手续费，并在保险人授权的范围内代其办理保险业务的人。我国《保险法》第124条规定:“经营人寿保险代理业务的保险代理人，不得同时接受两个以上保险人的委托。”保险经纪人，又称保险拍客，是指基于被保险人的利益，代其与保险人洽订保险合同，向保险人收取佣金的人。
（1）保险代理人、保险经纪人的登记领证。保险代理人、保险经纪人未取得管理机关颁发的许可证书、缴存保证金或者投保职业责任保险，领取营业执照，不得经营业务。
（2）保险代理人、经纪人的执业限制。
①领取证书的保险代理人、保险经纪人在办理保险业务时，不得利用行政权力、职务或者职业便利以及其他不正当手段强迫、引诱或者限制投保人订立保险合同。
②保险代理人、保险经纪人应当设立专门帐簿，记载业务收支情况，以凭查核。
③保险公司应当设立代理人登记簿以便加强监督和管理。
保险代理人、保险经纪人未取得经营代理业务许可证或经纪业务许可证，非法从事保险代理业务或经纪业务活动的，由金融监督管理部门予以取缔，并依法追究行政责任、刑事责任。保险代理人或保险经纪人在其业务中隐瞒与保险合同有关的重要情况，欺骗投保人、被保险人或者受益人，或者拒不履行保险合同约定的赔偿给付保险金的义务，依法追究行政责仟、刑事责任。