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一、名词解释

1． 民事损害

【答案】损害，是指侵权行为给受害人造成的不利后果。无损害即无责任。损害包括财产损害、人身伤害和精神损害。损害成其为侵权法上的损害事实必须具备三个条件:①损害的可补救性; ②损害的确定性; ③损害对象的合法性。

2． 物权变动的公信原则

【答案】公信原则是指物权的变动以登记或者交付为公示方法，当事人如果信赖这种公示而为一定的行为（如买卖、赠与），即使登记或者交付所表现的物权状态与真实的物权状态不相符合，也不能影响物权变动的效力。公信原则的内容包括:①记载于不动产登记簿的人推定为该不动产的权利人，动产的占有人推定为该动产的权利人，除非有相反的证据证明。这称为“权利的正确性推定效力”。②凡善意信赖公示的表象而为一定的行为，在法律卜应当受到保护，保护的方式就是承认此行为所产生的物权变动的效力。

3． 民事法律关系

【答案】民事法律关系有广义和狭之分，广义的民事法律关系是指民法调整社会关系而形成的具有法律意义的社会关系; 狭义的民事法律关系是指在现实生活中形成的以民事权利和民事义务为基本内容的社会关系。通常，民事法律关系的基本内容是民事权利和民事义务，民事责任是维护正常的民事法律关系的保障。在发生民事责任的J 清况下，民事法律关系的内容是民事权利和民事责任。不同的民事法律关系有不同的内容，从民事法律关系的内容也可以认定该项民事法律关系的性质。

4． 自助行为

【答案】自助行为是指权利人为保护自己的权利，在来不及请求公力救济的情况下，对义务人的财产予以扣押或者对其人身自由予以约束等行为。自助行为的构成要件包括:①为保护自己的权利。②情势紧迫来不及通过法院或者其他国家机关解决。③采取的方法适当。自助行为的方法应依状态和目的而定。④自助行为不能超过必要的限度。自助行为超过必要限度造成义务人损失的，应负赔偿责任。

5． 损益相抵规则

【答案】损益相抵是指受害人基于损失发生的同一原因而获得利益时，应当将该利益从赔偿数额中抵销，加害人仅对抵销后的损失承担赔偿责任。损益相抵的理论依据在于:侵权赔偿的前提是受害人的损失，而受害人基于同一原因获得的利益本身就会冲抵其损失。因此，损益相抵的目的是要计算出受害人真正的损失，使受害人的真正损失得到赔偿。

6． 社团法人与财团法人

【答案】社团法人与财团法人的划分是传统民法的基本分类。私法人可分为社团法人与财团法人。其划分标准是法人成立的基础。社团法人是以社员为基础的人的集合体，也称为人的组合。公司、合作社、各种协会与学会等都是典型的社团法人。财团法人是指为一定目的而设立的，并由专门委任的人按照规定的目的使用的各种财产，也称财产组合。各种基金会组织、寺院、慈善组织等都是典型的财团法人。《民法通则》未区分社团法人与财团法人，在实务上区分社团法人与财团法人的意义在于:有些社会组织，如村民委员会、居民委员会等群众自治组织进行民事活动时，无法归于企业法人、机关法人、事业单位法人和社会团体法人的范围，而将其归于社团法人较为准确。

二、简述题

7． 试述民事法律行为的效力后果及其限制。

【答案】民事法律行为有效，须满足三项条件:行为人具有相应的行为能力、意思表示真实、内容合法。任何一项条件出现瑕疵，就有可能导致法律行为无效。其中，法律规定为无效的，自始无效; 因欠缺其他有效要件，法律规定为效力未定和可撤销两种民事法律行为，并非一律当然无效。对效力未定和可撤销两种民事法律行为，法律规定了一定的补救措施。按照法律规定的途径和要求，当事人予以追认或者法律规定的事实出现，即可使该民事法律行为自始有效，使效力未定和可撤销的民事法律行为达到当初预期的目的，或者使其归于无效。

（1）效力未定的民事法律行为

效力未定的民事行为，又称不生效的民事行为，是指已经成立但效力处于不确定状态的民事行为，既非有效，亦非无效。其效力的确定取决于享有形成权的第三人是否追认或者是否形成了其他法定条件，其结果可能是有效的民事行为，也可能是无效的民事行为。效力未定的民事行为确定为有效的，其效力溯及行为成立时; 确定为无效，自始无效。

常见的效力未定的民事法律行为包括:欠缺民事行为能力的行为; 无权处分的行为; 无权代理（狭义）的行为。对于效力未定法律行为，各权利人若为追认，则须以明示的方式为之，不存在默认或推定的追认，且须向相对人作出，追认的意思表示到达相对人时生效。若为拒绝，则可以明示方式、默示或推定方式为之。

追认权人对效力未定民事法律行为享有追认权。相对人享有催告权，即相对人得知法律行为有效力欠缺的事实后，将此事实告之追认权人，并催其在一定期限内追认或拒绝的确定意思表示的行为。合同法在欠缺代理权的催告期限中规定:“相对人可以催告被代理人在一个月内予以追认。”

（2）可撤销的民事法律行为

可撤销的民事行为是指己经成立生效，因为意思表示不真实或者其他法定原因，行为人有撤销权的民事行为。其性质属于相对有效的行为，在权利人行使撤销权并由司法机关撤销之前，它是已生效并受法律保护的行为，而一旦裁定撤销，其自始无效。行使撤销权，则经撤销其效力溯及民事行为成立时无效; 如果撤销权人在法定期限内未行使撤销权，该民事行为原来的效力不变，民事行为效力继续。。撤销权在下列两种情形下消灭，使可撤销法律行为的有效性质固定下来:①

当事人在除斥期间内未行使撤销权。根据《关于适用（民法通则）若干问题的意见》第73条，可变更或可撤销的行为自行为成立时起超过一年当事人才请求变更或撤销的，法院不予保护。根据《合同法》第55条，具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权的，撤销权消灭。

②具有撤销权的人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为表示放弃撤销权，使可撤销行为变为有效的法律行为，撤销权人不得反悔。

对于可撤销的法律行为，当事人可选择撤销或变更，当事人请求变更的，人民法院或仲裁机关不得撤销。

8． 简述反担保与担保的主要区别。

【答案】债的担保，是指促使债务人履行其债务，保障债权人的债权得以实现的法律措施。反担保，是指在商品贸易、工程承包和资金借贷等经济往来中，有时为了换取担保人提供保证、抵押或者质押等担保方式，由债务人或者第二人向该担保人新设担保，以担保该担保人承担了担保责任后易于实现其追偿权的制度。从本质上讲，反担保也是担保，故其同样具有促进资金融通和商品流通、保障债权实现、维护交易安全的作用。反担保与担保的区别在于:

（1）担保对象不同

担保的担保对象是主合同债权人对债务人的债权，具体而言，担保的是债务人对债权人的债务的履行、债权人的债权实现。反担保的担保对象则是担保人对被担保人（债务人）的追偿权。该追偿权在担保合同依法成立时即已设定并在担保人承担担保责仟后实际发生，其性质为担保人基于担保合同关系及债务人未为债务清偿之事实而产生的一种新债权。担保人向债务人追偿损失的债权在主体、发生原因及范围等方面，均有别于主合同债权人的债权。担保对象上的特点为反担保的最基本特点，它既决定了反担保的其他特点，也决定了反担保与担保的根本区别。

（2）担保方式不同

一般来说担保使用的原则、方法、标的物、担保物的种类均适用于反担保。但是担保与反担保的方式还是存在不同的。担保有五种方式，即保证、抵押、质押、留置和定金。但反担保的担保方式只有保证、抵押、质押。

（3）当事人不同

担保合同的当事人因担保方式及担保人的不同而有所不同。在有债务人自己充当担保人的抵押、质押、定金担保中，担保合同的当事人与主合同当事人发生竞合，均为债权人与债务人。而在债务人之外的第三人充当担保人的保证、抵押、质押担保中，债权人、债务人（被担保人）、担保人三者之间的关系分别由主合同、委托合同、担保合同三种既有紧密联系又相区别的合同来维系。

而反担保中，担保合同的当事人只能为除债务人之外的第三人才能担任。债权人、债务人、担保人之间的关系由主合同、担保合同、反担保合同联系在一起。其中，反担保合同的当事人只能在主合同和担保合同履行完毕之后，才可要求反担保合同的履行。