当前位置：问答库＞考研试题

一、概念题

1． 社团法人与财团法人

【答案】社团法人与财团法人的划分是传统民法的基本分类。私法人可分为社团法人与财团法人。其划分标准是法人成立的基础。社团法人是以社员为基础的人的集合体，也称为人的组合。公司、合作社、各种协会与学会等都是典型的社团法人。财团法人是指为一定目的而设立的，并由专门委任的人按照规定的目的使用的各种财产，也称财产组合。各种基金会组织、寺院、慈善组织等都是典型的财团法人。《民法通则》未区分社团法人与财团法人，在实务上区分社团法人与财团法人的意义在于:有些社会组织，如村民委员会、居民委员会等群众自治组织进行民事活动时，无法归于企业法人、机关法人、事业单位法人和社会团体法人的范围，而将其归于社团法人较为准确。

2． 民法学与民法典

【答案】民法典是按照一定体系将各种基本的民事法律制度编纂在一起的民事基本规范，它由国家立法机关制定和颁布，通常冠以“民法典”的称谓。民法典的规定涵盖了民事法律的基本内容，属于民事基本法。按照一般法与特别法的分类，民法典属于一般法，专门针对某个方面制定的民事单行法，为特别法。

民法学是以民法为研究对象的科学，是法学中的一门分支学科。这里的民法既包括以民法典形式表现出来的普通民法规范，也包括以其他法律、法规、司法解释等形式表现出来的特别民法规范，以及以习惯、判例、学说等形式表现出来的补充性民法规范。

形式意义上的民法学就是立法程序系统编纂的民法典。民法典是民法学的表现形式。

3． 融资租赁合同

【答案】融资租赁合同是出租人根据承租人对出卖人、租赁物的选择，向出卖人购买租赁物，提供给承租人使用，承租人支付租金的合同。融资租赁合同具有以下三方面的含义:①出租人须按照承租人的要求出资购买租赁物; ②出租人须将购买的租赁物交付承租人使用收益; ③承租人须向出租人支付租金。

4． 强制缔约

【答案】强制缔约是指个人或企业负有应相对方之请求，与其订立合同的义务，即对相对人之要约、非有正当理由不得拒绝承诺。这就使得缔约一方当事人对另一方当事人提出的要约负有必须承诺的义务，即强制缔约义务，这种义务是法定的而非意定的。在强制缔约的情况下，缔约义务人对要约的沉默通常可理解为默示承诺。关于缔约的内容，有国家或者行业标准的，依该标

准确定; 无此标准的，按合理的标准确定。缔约义务人在无正当理由的情况下拒绝缔约，致对方以损害的，应负损害赔偿责任。

5． 遗产

【答案】遗产是继承权的标的，是继承法律关系的客体，是公民死亡时遗留的个人合法财产。 遗产的范围包括:①公民的私人财产所有权。包括:a. 公民的合法收入、储蓄; b. 公民的房屋、生活用品; c. 公民的林木、牲畜、家禽; d. 公民的文物、图书资料; e. 法律允许公民所有的生产资料。②知识产权中的财产权利。主要包括著作权、专利权、商标专用权、发现权、发明权以及其他科技成果权中的财产权利。③公民的债权、债务。债的性质属于财产关系。凡履行标的为财物的债权、债务，允许移转和继承。④公民的其他合法财产。主要有有价证券、某些他物权（如抵押权、留置权、典权等）。⑤遗产不仅包括积极财产（权利），也包括消极财产（义务）。

6． 民事法律关系

【答案】民事法律关系有广义和狭之分，广义的民事法律关系是指民法调整社会关系而形成的具有法律意义的社会关系; 狭义的民事法律关系是指在现实生活中形成的以民事权利和民事义务为基本内容的社会关系。通常，民事法律关系的基本内容是民事权利和民事义务，民事责任是维护正常的民事法律关系的保障。在发生民事责任的J 清况下，民事法律关系的内容是民事权利和民事责任。不同的民事法律关系有不同的内容，从民事法律关系的内容也可以认定该项民事法律关系的性质。

7． 效力未定的民事行为

【答案】效力未定的民事行为，又称不生效的民事行为，是指已经成立但效力处于不确定状态的民事行为。效力未定的民事行为的特征包括:①效力未定的民事行为的效力处于悬而未决的不确定状态之中，既非有效，亦非无效。②效力未定的民事行为的效力确定，取决于享有形成权的第三人是否追认或者是否形成了其他法定条件，其结果可能变为有效的民事行为，也可能变为无效的民事行为。③效力未定的民事行为确定为有效的，其效力溯及于行为成立时; 确定为无效的，自始无效。

8． 民法

【答案】民法是调整平等主体的自然人、法人、其他组织之间的财产关系和人身关系的法律规范的总称。民法调整的社会关系广泛，涉及每个人、每个家庭、每个企业和其他多种社会组织，社会生活的各个方面几乎都与民法相关联。民法既是行为规范，又是裁判规范。在社会生活中，民法是人们的行为规则; 如果不遵守这种规则而发生诉讼时，民法是法院裁判民事案件的准绳。

二、简答题

9． 简述侵权法上过失的概念及其主要判断方法。

【答案】（1）侵权法上过失的概念

过失是指行为人应当预见自己的行为可能发生侵害他人权益的结果，但却因为疏忽大意而没有预见，或者己经预见而轻信能够避兔的主观状态。我国民法通说将过失分为重大过失和一般过失。重大过失，是指行为人极为疏忽大意的情况; 而一般过失则是指尚未达到重大过失的过失。在我国民法上，一般将故意和重大过失相提并论。

法律对行为人提出了较高的注意义务，结果行为人没有达到该较高的注意义务，但是却达到了一般人的注意义务，此时就认定为构成一般过失; 假设行为人不仅未达到该较高的注意义务，同时连一般人的注意义务都没有达到，就认定为构成重大过失。

（2）过失判断的主要方法

①主观标准，指通过判定行为人主观心理状态来确定其有无过错。如果行为人“主观上无法预见自己的行为引起的后果，他对此结果则不负任何责任; 相反，如果他能够预见这种结果，就要承担责任。”

②客观标准，指以某种客观的行为标准来衡量行为人的行为，进而认定行为人有无过错。客观标准注重的是对行为人的外部行为的考虑，而不是对行为人的内在心理状态的检验。

③过失的客观化。根据过失的定义，对过失进行判断时需要明确的“应当预见标准”。这种“应当预见标准”为行为人设置了注意义务。违反这种注意义务，就可能构成过失。每个人的情况不同，因此“应当预见标准”也可能不同。过失的客观化表现在以下两方面:

a. 法律假设一个理性的一般人的注意程度作为标准。在一般意义上而言，以一个理性人在当事人所处情境下所作的反应作为注意标准。

b. 法律规定了很多的行为标准，例如交通规则，如果违反这些行为标准，则构成过失。在《道路交通安全法》中，过错就是根据违章来认定的。

④过失判断的经济分析方法。汉德公式是美国著名法官汉德提出的关于过失认定的著名公式。汉德公式的基本含义是:如果被告预防损失的成本要低于给他人造成损失的成本，此时被告就有义务采取预防措施; 如果没有采取预防措施导致了损失的发生，那么被告就被认为是有过失的。

10．受欺诈合同当事人的撤销权和债权人撤销权的区别。

【答案】（1）合同法中受欺诈的当事人的撤销权是指一方以欺诈、胁迫手段使对方在违背真实意思的情况下订立合同，受损方有权请求撤销。从上述可以归纳出这二者在撤销的原因以及效力后果方面均有不同规定，预期目的也各有规定。

依《合同法》第74条、75条及相关司法解释内容，债权人的是指法律为防止债务人的财产不当减少而给债权人带来危害，授权债权人采取的积极预防和救济措施。债权人行使撤销权针对债务人行为共有三类:①放弃到期债权; ②无偿转让财产; ③以明显不合理低价转让财产，侵害债权人债权，且受让人知道该情形的。

（2）二者的区别

①二者是合同法卜两种不同的制度，分别属于合同效力制度与合同保全制度。

②从主体上看，可撤销合同制度赋予撤销权人以撤销权，撤销权人一般是意思表示不真实的人或受害人。而在合同保全制度中，撤销权的主体是债权人。