2016年湖南大学法学院711专业综合一(含法理学、宪法学)之《刑法学》考研导师圈定必考题汇编及答案
● 摘要
一、名词解释
1． 询私枉法罪
【答案】拘私枉法罪，是指司法工作人员询私枉法、拘情枉法，对明知是无罪的人而使他受追诉，对明知是有罪的人而故意包庇不使他受追诉，或者在刑事审判活动中故意违背事实和法律作枉法裁判的行为。本罪的构成特征包括:
①本罪侵犯的客体是国家司法机关的正常活动及司法机关严格执法的威信;
②本罪在客观上表现为司法工作人员询私枉法的行为;
③本罪的主体为特殊主体，即只能是司法工作人员，即具有侦讯、检察、审判、监管人犯职务的人员;
④本罪在主观上只能出于故意。
2． 指定居所监视居住
【答案】指定居所监视居住是监视居住的特殊执行方式，除了满足适用监视居住的必备条件之外，还必须具备适用指定居所监视居住的特殊实质条件和程序条件。即犯罪嫌疑人、被告人无固定住处的; 对于涉嫌危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪、特别重大贿赂犯罪，在住处执行可能有碍侦查的，经上一级人民检察院或者公安机关批准的。
3． 时效延长
【答案】时效延长是指在追诉时效进行期间，因为发生法律规定的事由，而使追诉时效暂时停止执行。我国《刑法》规定了两种追诉时效延长的情况:
①《刑法》第八十八条第一款规定:“在人民检察院、公安机关、国家安全机关立案侦查或者人民法院受理案件以后，逃避侦查或者审判的，不受追诉期限的限制。”
②《刑法》第八十八条第二款规定:“被害人在追诉期限内提出控告，人民法院、人民检察院、公安机关应当立案而不予立案的，不受追诉期限的限制。”
4． 罚金与没收财产
【答案】罚金，是指人民法院判处犯罪分子向国家缴纳一定数额金钱的刑罚。没收财产，是指将犯罪分子所有财产的一部分或者全部强制无偿地收归国有的刑罚方法。两者的区别包括:
①适用方法不同。没收财产主要适用于危害国家安全犯罪以及破坏社会主义市场经济犯罪、侵犯财产罪、妨害社会管理秩序罪、贪污贿赂罪中情节较重的犯罪; 而罚金适用于情节较轻的贪利性犯罪。
②内容不同。没收财产是剥夺犯罪分子个人现实所有财产的一部或全部，既可以是金钱，也可以是财物; 而罚金是剥夺犯罪分子一定数额的金钱，这些金钱不一定是现实所有的。
③执行方式不同。没收财产只能是一次性没收，不存在着分期执行或减免的问题; 而罚金可以
分期缴纳，如果分期缴纳确有困难，还可以减免。
5． 诈骗罪与招摇撞骗罪
【答案】诈骗罪，是指以非法占有为目的，用虚构事实或者隐瞒真相的方法，骗取公私财物，数额较大的行为。招摇撞骗罪是指为了谋取非法利益，假冒国家机关工作人员或者人民警察进行招摇撞骗的行为。
（1）诈骗罪和招摇撞骗罪的共同点
①犯罪客体有重合之处。诈骗罪侵犯的是他人的财产权利，招摇撞骗罪也侵害他人的财产权利。
②两者客观方面都使用了使对方产生错误认识的手段或方法。
（2）诈骗罪与招摇撞骗罪的区别
①侵犯的客体不同。诈骗罪侵犯的客体是公私财产所有权; 招摇撞骗罪侵犯的客体是国家机关的正常活动。
②犯罪手段不同。诈骗罪的行骗手段是多种多样的，包括冒充国家工作人员行骗; 招摇撞骗罪的行骗手段只能是冒充国家工作人员。
③成立犯罪的标准不同。诈骗罪的成立必须是行为人诈骗所得的财物数额较大; 招摇撞骗罪不要求行为人诈骗所得财物数额多少，只要行为人实施了冒充国家机关工作人员或人民警察招摇撞骗的行为，原则上便构成犯罪。
④犯罪目的不完全相同。诈骗罪只能以非法占有公私财物为目的，招摇撞骗罪是为了谋取非法利益，其中包括财物，但不限于财物。
二、简答题
6． 运用刑法学中关于共同犯罪的理论，对“共同犯罪中，所有实行犯都是主犯”的观点进行评析。
【答案】这个说法不完全正确。实行犯并不一定都是主犯。
（1）主犯是指组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的人。实行犯是指在犯罪中亲自实施犯罪行为的人，与教唆犯相对应。
（2）我国刑法以作用为主、兼顾分工的方式对共同犯罪人予以分类，可以分为教唆犯、主犯、从犯和胁从犯，其中，主犯、从犯和胁从犯是以共同犯罪中共犯作用大小而作的分类，教唆犯是以分工为方式作的分类。
（3）实行犯作为与教唆犯相对应的概念，是从共犯的分工角度看的，与从共犯作用的角度看的主犯是不同的概念，因此，实行犯不一定都是主犯。
（4）根据实行犯的作用大小的不同，可以分为以下几类:
①在共同犯罪中，实行犯起主要作用的，是主犯。
②在共同犯罪中，实行犯起次要作用的，是从犯。
③在共同犯罪中，实行犯被暴力胁迫参加犯罪且起次要作用的，是胁从犯。
7． 简述实施偷盗婴幼儿的行为，可能涉及哪几种犯罪?
答; 实施偷盗婴幼儿的行为，可能涉及以下三种犯罪:
（1）绑架罪。绑架罪，是指以勒索财物为目的绑架他人，或者绑架他人作为人质的行为。绑架罪的构成特征是:
①本罪的客体是复杂客体，包括他人的人身自由权利、健康、生命权利及公私财产所有权利。 ②本罪的客观方面，虽然立法对本罪的绑架的手段行为没有规定，但是，从绑架的含义来说，是使用暴力、胁迫或者其他手段劫持他人的行为。
③本罪的主体是一般主体，即年满16周岁、具有刑事责任能力的人均可构成本罪主体。 ④本罪的主观方面是直接故意。
以勒索财物为目的偷盗婴幼儿的，亦可构成绑架罪。
（2）拐卖儿童罪。拐卖儿童罪，是指以出卖为目的，拐骗、绑架、收买、贩卖、接送、中转儿童的行为。本罪的构成要件包括:
①本罪的客体，是人身权利中的人身不受买卖的权利。
儿童，指不满14周岁的男、女儿童。
②本罪的客观方面，表现为实施拐骗、绑架、收买、贩卖、接送、中转儿童之一的行为。 a. 拐骗，是指采用欺骗、利诱等非强制性手段，将儿童置于自己的控制之下的行为。
b. 绑架，是指采用暴力、胁迫、麻醉或其他强制性手段劫持儿童的行为。
c. 收买，是指以出卖为目的，用货币等从他人处先买下儿童的行为。
d. 贩卖，是指将儿童卖给第三者换取钱财的行为。
e. 接送与中转，是指在拐卖儿童的过程中分工实施藏匿、移送、接转被拐卖儿童的行为。 ③本罪的主体，是一般主体。为年满16周岁，具备刑事责任能力的自然人。
④本罪的主观方面，是直接故意，并且具备出卖的目的。
以出卖为目的而偷盗婴幼儿的，也可以构成拐卖儿童罪。
（3）拐骗儿童罪。拐骗儿童罪，是指拐骗不满14周岁的儿童，使其脱离家庭或者其监护人的行为。构成要件包括:
①客体为他人的家庭关系以及儿童的合法权益。对象是不满14周岁的男女儿童。
②客观方面表现为拐骗不满14周岁的儿童，使其脱离家庭或者监护人的行为。如以出卖或勒索财物为目的而偷盗婴幼儿的，则以拐卖儿童罪或绑架罪论处。
③本罪的主体为一般主体。
④主观方面是直接故意。动机多为收养或役使。
【答案】
8． 论刑法上的期待可能性理论。
【答案】（1）理论内容期待可能性，是指根据具体情况，有可能期待行为人不实施违法行为而实施其他合法行为。期待可能性理论认为，如果不能期待行为人实施其他合法行为，就不能对行为人的行为进行非难，也就不存在刑法上的责任。