当前位置：问答库＞考研试题

一、概念题

1． 习惯权利

【答案】习惯权利是人们在长期的社会生活过程中形成的或从先前的社会传承下来的，表现为群体性、重复性自由行动的一种权利。习惯权利也是法外权利。习惯义务多存在于剥削阶级社会。在社会主义条件下，与旧的剥削制度相连的习惯义务（如进贡、差役）被宣布为非法，但在某些地区和部族还没有根除。

2． 积极行为

【答案】积极行为，又称“作为”，指以积极、主动作用于客体的形式表现的、具有法律意义的行为。根据行为的表现形式不同，可以把法律行为分为积极行为和消极行为。在法律上，这两种行为不能反向选择，即当法律要求行为人作出积极行为时他就不能作出消极行为，当法律要求行为人作出消极行为（禁止作出一定行为）时他也不能作出积极行为，否则就构成了违法行为。

3． 行政解释

【答案】行政解释，是指国家行政机关在依法行使职权时，对有关法律、法规如何具体应用问题所作的解释。它有两种情况:①国务院及其主管部门对小属于审判和检察工作中的其他法律如何具体应用问题所作的解释。这种解释，实践中一般体现在他们所制定的有关法律的实施细则中。②省、自治区、直辖市人民政府主管部门对地方性法规如何具体应用的问题所作的解释。这种解释仅在所辖地区内发生效力。

4． 法律规范的行为模式

【答案】对法律规范的逻辑结构，二要素说将法律规则的结构分为行为模式、法律后果两部分。行为模式是指法律规则中规定人们可以作为、应该作为、不得作为的行为方式，它可以是课以义务的，也可以是授权的。根据行为要求的内容和性质不同，法律规则中的行为模式分为三种:①可为模式，指在假定条件下，人们“可以这样行为”的模式; ②应为模式，指在假定条件下，人们“应当或必须这样行为”的模式; ③勿为模式，指在假定条件下，人们“禁止或不准这样行为”的模式。从另一个角度看，“可为模式”亦可称为“权利行为模式”，而“应为模式”和“勿为模式”又可称为“义务行为模式”。

5． 法的继承与法的移植

【答案】（1）法律继承是指不同历史类型的法之间的延续、相继、继受，一般表现为旧法（原有法）对新法（现行法）的影响和新法对旧法的承接和继受。

法律继承的主要内容可具体归纳为四个方面:

①法律技术、概念;

②反映商品一市场经济规律的法律原则和规范;

③反映民主政治的法律原则和规范;

④有关社会公共事物的法律规定。

（2）法律移植是指在鉴别、认同、调适、整合的基础上，引进、吸收、采纳、摄取、同化外国的法律，使之成为本国法律体系中的有机组成部分，为本国所用。

法律移植的范围包括:①外国的法律; ②国际法律和惯例。两者通称国外法。

（3）法律移植和法律继承的区别在于:

①法律继承是纵向的，也就是以时间为标准的，强调的是不同历史类型的法律制度之间的延续和继受。

②法律移植则是发生在同一时间的不同地区之间，是以地域为标准的，强调的是一个国家对同时代的其他国家的法律制度的借鉴和吸收。

6． 法律规范与法律事实

【答案】（1）法律事实与法律规范是存在对立冲突的。

一方面，强调事实处理对法律的依从性，即法律至上性。法律至上并非是一个贯古通今的结论，而只是一个与特定时代（法治时代）相契合相牵连的概念，一旦跨越了这种时代背景，法律至上的结论便近乎荒诞。即使在法治时代，法律至上也不能违背客观规律，恶法应属非法，否则，便会带来无穷的灾难。

另一方面，又强调法律要尊重事实，以实现法律的公平正义。

（2）从哲学层面看，主观性的法律规范与客观性的法律事实是永远对立的，二者的统一只是暂时的，所以协调二者的统一是人类永恒的使命。二者的对立具体表现在:①规范与事实间不对位，如新问题出现; ②规范与事实间对位不准; ③规范之间冲突; ④法律规范的公然非理。

（3）具体的解决方法为:①以法律规范事实，前提是法律规范对事实具有可调节性; ②以事实矫正法律; ③排除中间障碍，如执法不得力等。

7． 基本权利和义务

【答案】基本权利和义务是人们在国家政治生活、经济生活、文化生活和社会生活中的根本权利和义务，是源于社会关系的本质，与主体的生存、发展、地位直接相关的，人生而应当有之，不可剥夺、转让、规避、且为社会公认的，因而也可以说是“不证自明的权利和义务”。他们是人们在基本政治关系、经济关系、文化关系和社会关系中所处地位的法律表现，一般由宪法或基本法律确认或规定。基本权利之“基本”至少有六方面的含义。①基本权利具有不可或缺性，基本权中缺少任何一项，人在法律上就难成为人; ②基本权利具有不可转让性; ③基本权利具有不可替代性; ④基本权利具有稳固性，无论是国家体制的改革还是宪法的修改或重新制定，这些权利不受影响，不被消除; ⑤基本权利具有母体性，其他权利是以基本权为根据派生出来的，是基本权的衍生物; ⑥基本权利具有某种世界范围内的共似性，即其在各国有着共同的普遍的最低标准。

8． 法的执行与法的适用

【答案】（1）法的执行与法的适用的概念

①广义的法的执行是所有国家行政机关、司法机关及其公职人员依照法定职权和程序实施法律的活动，狭义的法的执行是指国家行政机关及其公职人员依法行使管理职权、履行职责、实施法律的活动。

②法的适用，通常是指国家司法机关根据法定职权和法定程序，具体应用法律处理案件的专门活动。由于这种活动是以国家名义来行使，因此又称为“司法”，法的适用是实施法律的一种方式。

（2）法的执行与法的适用的关系

两者都遵循合法性原则，在执行上即依法行政和依法司法原则，在适用上即“以事实为依据，以法律为准绳”的原则。但二者存在着明显的区别，主要包括:

①行政权是对法律的执行，因而具有主动性; 而司法权是对法律的适用，本质上是一种判断权，因而具有被动性;

②行政权是针对公共事务进行管理的一种权利，具有执行性; 司法权本质上是将抽象的法律规范应用于具体的案件事实，因而具有判断性。

③行政权基于对公共事务的管理，而处于优选地位; 司法权是对产生纠纷的双方给予是非公断的权力，因而处于居中裁判地位。

二、简答题

9． 如何认识人权体系的基本框架?

【答案】人权体系的基本框架包括以下几个方面:

（1）基本自由权

基本自由权大致就是公民权和政治权利方面的基本人权。基本自由权是个庞大的权利体系，举其要者，其中所包括的权利项目有:

①身心自由权。它是以人的生命、思想和行动自由为中心展开的权利，包括人格尊严权、生命权、精神自由权、人身自由权利、迁徙自由、公平受审权等。

②私生活自由权。包括婚姻自由权、私生活安宁权、通信自由权、住宅不受侵犯权、私人信息的受保护权等。

③公共生活自由权。它是以平等的政治参与权为中心展开的，包括选举权、表达自由、结社自由、罢工自由、游行示威的集会自由、参政权、知情权、监督权、抵抗权等。

④经济生活自由权。它是以财产和契约自由为中心展开的，包括财产自由权、交易自由、契约自由、职业自由、经营自由等。

（2）经济社会文化权利

①工作权

工作权是最基本的经济权利。它包含了一组权利。按照一般的划分，主要有如下方面:就业权、