2016年北京师范大学法学院0504民商法学之知识产权法学复试笔试最后押题五套卷
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2016年北京师范大学法学院0504民商法学之知识产权法学复试笔试最后押题五套卷（一）.. 2 2016年北京师范大学法学院0504民商法学之知识产权法学复试笔试最后押题五套卷（二） 11 2016年北京师范大学法学院0504民商法学之知识产权法学复试笔试最后押题五套卷（三） 19 2016年北京师范大学法学院0504民商法学之知识产权法学复试笔试最后押题五套卷（四） 26 2016年北京师范大学法学院0504民商法学之知识产权法学复试笔试最后押题五套卷（五） 33
一、名词解释
1． 表演者权
【答案】表演者权是表演者对其表演依法享有的专有权利。表演者权的主体是表演者。表演者可以是演员、演出单位或其他表演文学、艺术作品的人。表演者所进行的表演必须是公开的，在家庭范围内、在私人聚会上、在单位内部进行的表演，不产生表演者权。表演者权以表演权作为其权利的来源。具而言之，表演者权的权源有:
①表演者使用他人的原创作品演出，应当取得著作权人的许可，并支付报酬。
②表演者使用他人的演绎作品进行演出，应当同时取得原创作品著作权人和演绎作品著作权人的双重许可，并支付双重报酬。
2． 软件开发者
【答案】软件开发者，是指实际组织开发、直接进行开发，并对开发完成的软件承担责任的法人或者其他组织; 或者依靠自己具有的条件独立完成软件开发，并对软件承担责任的自然人。因此，要成为计算机软件保护条例所称软件开发者，除了实际上对软件开发进行组织或者直接进行开发外，更重要的是对软件承担责任，即承担开发成功或者失败的风险。
3． 表演权与表演者权
【答案】（1）概念
表演权，即公开表演作品以及用各种手段公开播送作品的表演的权利。
表演者权是表演者对其表演依法享有的专有权利。表演者权的主体是表演者。表演者可以是演员、演出单位或其他表演文学、艺术作品的人。表演者所进行的表演必须是公开的，在家庭范围内、在私人聚会上、在单位内部进行的表演，不产生表演者权。
（2）联系
表演权和表演者权都是著作权法上的概念，属十同一范畴，所涉的领域也相同，故二者在很多方面存在着交叉关系。
（3）区别
①权属不同。表演者权是一种相关权，而表演权是一种著作权。
②主体不同。表演者权的主体是表演作品的人，而表演权的主体是创作作品的人。
③客体不同。表演者权的客体是表演者为再现己有作品所进行的表演，而表演权的客体是作品。
④内容不同。表演者权是一束权利，包括表演者人身权和表演者财产权，而表演权只是著作
权的一个权项，仅仅是一种财产权。
⑤保护期不同。表演者人身权的保护期不受限制，表演者财产权的保护期为50年，截止于表演发生后第50年的12月31日，而表演权的保护期根据作者和作品的不同而不同，或者为作者有生之年加上死亡后50年，或者为作品首次发表后50年。
⑥权利来源不同。表演者权以表演权为其产生的法律基础，即以表演权作为其权利的来源; 而表演权来源于作品的创作，作品一经创作完成，表演权就随著作权的产生而产生。
4． 著作权集体管理
【答案】著作权集体管理，是指著作权集体管理组织经权利人授权，集中行使权利人的有关权利并以自己的名义进行的下列活动:
①与使用者订立著作权或者与著作权有关的权利许可使用合同;
②向使用者收取使用费;
③向权利人转付使用费;
④进行涉及著作权或者与著作权有关的权利的诉讼、仲裁等。
5． 著作权法定许可
【答案】法定许可使用，是指根据法律的直接规定，以特定的方式使用己发表的作品，可以不经著作权人的许可，但应向著作权人支付使用费，并尊重著作权人的其他权利的制度。
法定许可作为对著作权的一种限制措施，在大多数国家的著作权法中都做了明文的规定，但其适用范围有所不同。一般来说，大陆法系国家的法定许可的适用范围要宽于英美法系国家法定许可的适用范围。
我国《著作权法》第23, 32, 39, 43条对法定许可作了明文规定。与其他国家著作权法关于法定许可的规定相比较，我国《著作权法》规定了一个前提条件一一作者声明保留权利者除外，这与国际上通行的法定许可有较大的区别。
6． 证明商标
【答案】证明商标是指一些社会团体协会或其他集体组织提供给他人使用的用以证明商品或服务的原产地、使用的原料、制造方法、质量和其他特征的商标。证明商标的作用在于证明商品或服务达到了某种特定标准。它不具有一般商标区别来源的功能，因而它不具有专有性。证明商标的注册人自己不能使用这种商标，同时也不得拒绝符合证明商标规定条件的经营者使用这种商标。当然，为了保证证明商标使用者的商品或服务符合标准，注册人负有对使用人所提供的产品或服务质量进行检测、评定及监督控制的责任。
二、简答题
7． 如何理解专利无效宣告的效力?
【答案】专利无效宣告，是指自国务院专利行政部门公告授予专利权之日起，任何单位或个
人认为该专利权的授予不符合专利法规定而向专利复审委员会提出宣告该专利权无效的请求，专利复审委员会在对这种请求进行审查后所做出的宣告专利权无效或维持专利权的决定。
（1）专利无效宣告效力的一般规定
在宣告专利权无效的决定生效时，专利权转让合同己经签定尚未履行的，该合同应当解除。在专利合同实施许可合同履行期间，专利权被宣告无效的，应当终止合同。被许可人即可停止支付使用费，宣告无效前应当支付使用费而未支付的，也可不再支付; 但已经支付的，除当事人另有协议外，被许可人不能要求返还。
（2）专利无效宣告效力的例外规定
①因专利权人恶意给他人造成损失的，专利权人应当给予赔偿;
②如果依照无效宣告决定对己履行完毕的专利权转让或者许可合同没有追溯力的原则，专利权人或者专利权转让人不向被许可人或者受让人返还专利使用费，明显违反公平原则的，专利权人或者专利权转让人应当向被许可人或者受让人返还全部或者部分专利使用费或者专利权转让费。
8． 驰名商标和一般商标相比有何特点?
【答案】驰名商标（well-knowntrademark ），是指经过长期使用，在市场上享有较高声誉，并为公众所熟知的商标。它是一个国际通用的法律术语。
驰名商标和一般商标相比，其特征主要有:
（1）驰名商标使用的时间比较长。驰名商标不管注册与否，其使用一般都有较长的历史。
（2）驰名商标在市场上享有较高信誉。驰名商标的商品一般是质量稳定和可靠的、消费者认知程度很高的商品。商品的质量高，附着在商品上的商标自然为人们所称颂。
（3）驰名商标为公众所熟知。由于驰名商标的所有者经营的商品或提供的服务信誉卓著，其产品或服务质量优异，具有较高的知名度，深得消费者信赖。人们会逐渐了解、熟知该商品的商标，这就逐渐形成了一个相对稳定的消费群体。
（4）驰名商标的构成要素更具有显著性。驰名商标的设计一般比较突出、醒目，消费者易认易记，有很强的识别性。
（5）驰名商标的保护有其特殊性。各国立法都对驰名商标实行特殊保护，不论驰名商标是否注册，商标所有人都有禁止他人使用和注册的权利。对己注册的驰名商标实行跨类保护。
9． 著作权主体的推定原则是什么?
【答案】我国（（著作权法》第11条第4款规定:“如无相反证明，在作品上署名的公民、法人或者其他组织为作者。”一般情况下，创作作品的自然人就是作者，有权在作品原件或者复制件上署真名、假名等。这就是确定著作权主体的形式标准，同时也是关于作者地位的推定制度。
（1）作者的认定既是事实问题，也是法律问题。在法学理论上，创作作品的行为是一种事实行为，而非法律行为。一般情况下，创作作品的自然人就应依法成为作者，享有著作权。然而，在某些特殊情况下，创作作品的自然人却不是作者。前面所指的“事实”，是指作品的原件或者复
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