2017年中国人民大学法学院刑事诉讼法和民事诉讼法之民事诉讼法学复试仿真模拟三套题
● 摘要
一、概念题
1． 民事上诉
【答案】民事上诉是指当事人不服第一审法院所作的尚未生效的裁判，在法定期限内声明不服，要求上级法院撤销或变更该裁判的诉讼行为。上诉作为当事人的重要诉讼权利之一，是一审错误裁判的一种救济手段。诉权是宪法和法律保护的一项基本权利，上诉权是诉权的延伸。当事人不服第一审法院所作的裁判，除法律另有规定的以外，均可在法定期限内向上一级法院提起上诉。
2． 诉讼行为能力
【答案】诉讼行为能力，是指当事人能够通过自己的行为亲自行使诉讼权利，履行诉讼义务的能力。没有诉讼行为能力的人所为的诉讼行为，不具有法律效力。有当事人能力或者民事权利能力的主体不一定具有诉讼行为能力。可以认为，诉讼能力与当事人能力的关系相当于民法上民事行为能力与民事权利能力的关系。不具有诉讼能力的当事人无法亲自实施诉讼行为，只能通过法定代理人或者法定代理人委托的诉讼代理人进行诉讼活动。当事人的诉讼行为能力与民事行为能力有着密切的关系，两者都是指当事人亲自进行某种活动的实际能力。有完全民事行为能力的人才具有诉讼行为能力。法人和其他组织的诉讼行为能力从该法人或其他组织合法成立时起具有，到该法人或其他组织被撤销或解散时终止。
3． 处分原则
【答案】处分原则是指民事诉讼当事人有权在法律规定的范围内，自由支配和处置自己依法享有的民事权利和诉讼权利的原则。根据《民诉法》的规定，处分原则由以下几方面的内容构成:①处分权的主体是当事人；②处分权的对象是主要是基于民事实体法律关系所享有的民事权利和基于民事诉讼法律关系所享有的诉讼权利
当事人的处分权在民事诉讼程序的各个阶段均有体现。通过当事人对民事权利与诉讼权利的自由支配与处置，在一定程度上决定着民事诉讼程序的进程，彰显出当事人的程序主体地位。
4． 管辖权异议
【答案】管辖权异议，是指当事人认为受诉人民法院对案件无管辖权时向受诉人民法院提出的不服该院管辖的意见或主张。当事人提出管辖权异议，必须符合下列条件:①提出异议的主体须是本案的当事人；②管辖权异议的客体是第一审民事案件的管辖权；③提出管辖权异议的时间须在提交答辩状期间。
5． 诉讼中止
【答案】诉讼中止，是指在诉讼进行过程中，由于某些法定情形的出现而使本案诉讼活动难以继续进行时，受诉法院据此裁定暂停本案诉讼程序的制度。有下列情形之一的，受诉人民法院应裁定中止诉讼:①一方当事人死亡，需要等待继承人表明是否参加诉讼的; ②一方当事人丧失诉讼行为能力，尚未确定法定代理人的; ③作为一方当事人的法人或者其他组织终止，尚未确定权利义务承受人的; ④一方当事人因不可抗拒的事由，不能参加诉讼的; ⑤本案必须以另一案的审理结果为依据，而另一案尚未审结的; ⑥其他应当中止诉讼的情形。
6． 诉讼费用担保
【答案】诉讼费用，是指当事人进行民事诉讼，依法应向受诉法院交纳和支付的费用。诉讼费用担保是指在审理国际民事案件的法院依据内国诉讼立法的规定，要求作为原告的外国人在起诉的时候提供以后可能判决由他负担的诉讼费用的担保。不包括案件的受理费，只包括当事人、证人、鉴定人、翻译人员的差旅费和出庭费及其他诉讼费用。
二、简答题
7． 简述证明责任与提出证据责任的区别。
【答案】（1）两者的含义
①民事诉讼中的“证明责任”，又称“举证责任”。证明责任，是指作为裁判基础的法律要件事实在作出裁判前处于真伪不明状态时，当事人一方因此而承担的裁判上的不利后果。
②提供证据的责任，是指当事人在诉讼过程中，为避免败诉危险而向法院提供证据的必要。
（2）两者的区别
提供证据的责任与证明责任既有联系又有区别。它们的区别主要在于:
①提供证据的责任随着诉讼的进行可能发生转移，而证明责任不会发生转移;
②不负证明责任的当事人也可能负担提供证据的责任，即提供反证的责任。
8． 依照《民事诉讼法》的规定，指定管辖的适用情形有哪些？
【答案】指定管辖是指上级法院以裁定方式指定其下级法院对某一案件行使管辖权。适用情形有:
（1）受移送的法院认为自己对移送来的案件无管辖权。
（2）有管辖权的法院由于特殊原因，不能行使管辖权。从理论上说，特殊原因包括两种情形: ①法院的全体法官均需回避；
②有管辖权法院所在地发生了严重的自然灾害。
（3）通过协商未能解决管辖权争议。发生管辖权争议后，应尽可能通过协商解决，协商不成的，应报请它们的共同上级法院指定管辖。
9． 简述公示催告程序的主要环节。
【答案】公示催告程序，是指人民法院根据当事人基于法定理由的申请，以公示的方法催告不明的利害关系人在法定期间内申报权利，如果逾期无人申报，则根据当事人的申请，依法作出除权判决的非讼程序。公示催告程序的主要环节包括：
（1）公示催告的申请
申请公示催告，是指票据的最后持有人在票据遗失、灭失或被盗等情况下，依法向人民法院提出公示催告的请求，引起公示催告程序的发生。公示催告程序依当事人的申请开始，当事人的申请需要符合以下五个条件：
①申请人必须是依法享有票据权利的最后持有人，也叫失票人，包括记名票据的权利人和无记名票据的合法占有人。
②申请的对象是依法可以背书转让的票据或者依法可以根据法律申请公示催告的事项。
③申请公示催告的原因必须是票据被盗、遗失或者灭失，而且利害关系人尚处于不明状态。 ④申请人必须向有管辖权的人民法院提出申请。
⑤申请人必须以书面形式向人民法院提出申请。
（2）公示催告申请的审查和受理
①人民法院收到申请人的公示催告申请后，应当在7日之内审查完毕，并决定是否受理。法院对公示催告申请的审查采取形式审查原则。
a. 经审查，法院认为符合公示催告申请条件的，应立即受理并通知申请人；
b. 对不符合法定立案条件的，应当在7日内驳回申请；
c. 接受申请的法院没有管辖权的，应当告知申请人向有管辖权的人民法院申请。
②人民法院对决定受理公示催告的案件，选派审判员1人独任审判，但判决宣告票据无效的，应当组成合议庭进行审理。
（3）法院发出停止支付的通知
停止支付的通知，又叫止付通知，是指人民法院在决定受理公示催告申请后，向支付人发出的停止向任何持票人支付票面金额的法律文书。法院在受理公示催告程序后应当立即发出止付通知，是由票据的无因性决定的。
（4）发出公示催告的公告
人民法院公示催告的公告应当包含下列内容：
①公示催告申请人的姓名或者名称。
②票据的种类、票面金额、出票人、持票人、背书人以及申请公示催告的原因。
③利害关系人向法院申报权利的期间。最少不得少于60日。
④在公示催告期间转让票据权利，以及利害关系人不申报权利的法律后果。法院应当在公告中明确公示催告期间转让票据的行为无效，明确公示催告期间届满，利害关系人仍不申报权利将会导致除权判决的法律后果。
（5）利害关系人的权利申报