2016年昆明理工大学法学院F002法理学考研复试题库
● 摘要
一、名词解释
1． 法律要素
【答案】法的要素指法的基本成分，即构成法律的基本元素。任何时空中以整体形态存在的法律都是由基本的要素构成的。法的要素具有以下特征:①个别性和局部性:②多样性和差别性; ③整体性和不可分割性。
2． 一般法
【答案】按照适用范围的不同，法可以分为一般法与特别法。一般法泛指适用于一国内一般人、一般事，具有普遍约束力的法律规范的总称，如民法、刑法、经济法等。特别法专指其适用范围限于特定的人、特定的时间、特定地区或特定的事项的法律。如教育法属于‘般法，相对而言，高等教育法便是特别法，在同一位阶上的法律，特别法优于一般法。当然，特别法与相关的法律在基本精神上应保持一致，并不能同宪法相抵触。
3． 阶级分析方法
【答案】阶级分析方法就是用阶级和阶级斗争的观点去观察和分析阶级社会中各种社会现象的方法。它可以广泛地应用于各门社会科学和人文科学，在法学研究中占有重要地位。在对待阶级分析方法上必须防止两种倾向。第一种错误倾向是以教条主义的态度来理解和运用阶级分析方法，把科学的阶级分析方法片面的归结为“阶级斗争之学”和“对敌专政之学”。第二中错误倾向是以虚无主义的态度对待阶级分析方法，有意或无意地贬低、轻视甚至否认阶级分析的理论意义和认识价值。
4． 法的强制作用
【答案】法的强制作用在于制裁违法行为，它是其他作用的重要保障。通过制裁可以加强法的权威性，保护人们的正当权利，增强人们的安全感。制裁的形式是多种多样的，如刑法中的管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑、死刑等; 民法中的停止侵害、排除妨碍、消除危险、返还原物、恢复原状、修理、重作、更换、赔偿损失、支付违约金、消除影响、赔礼道歉、训诫、收缴进行非法活动的财产和非法所得、罚款; 经济法中的停止供应原材料、停产整顿、停止贷款; 行政法中的警告、罚款、拘留、没收、停止营业等; 宪法中的对国家和政府领导人的弹勃、罢兔等。
5． 法律行为与法律意识
【答案】法律意识是社会意识的一种，是指人们在一定历史条件下，对现行法律和法律现象的心理体验、价值评价等各种意识现象的总称，是法律观点和法律观念的合称。法律行为是指具有法律意义和属性，能够引起一定法律后果的行为。
（1）法律意识对法律行为选择的影响
①法律意识影响着行为人法律行为的性质。法律意识具有评价功能，评价功能导致个人在经验和法律实践的基础上对法律生活各个方面和现象的情感态度。法律意识的水平越高，则它就越更大程度地表现了法律意识的调整作用，使人们的行为符合反映在法中的目的和意志，法治和法律秩序也就越巩固。
②法律意识影响着行为人做出行为选择的后果。法律的存在及其实施，必然反映在人们的头脑中，并形成法律意识，而这种法律意识反过来又指导、调节自己的行为，达到遵法、守法、用法的结果。
（2）行为选择对法律意识的影响
当行为人基于其自身的法律意识做出法律行为的选择之后，这种选择反过来也会对法律意识产生一定的影响。即行为选择能修正法律意识。
6． 自然公正原则
【答案】自然公正原则，又称“自然正义”原则，是指正当程序原则的起源。
“自然公正”的内容大致包括两项最基本的程序规则:①任何人不能自己审理自己的或与自己有利害关系的案件，即任何人或团体不能作为自己案件的法官。②任何一方的诉词都要被听取，即任何人或团体在行使权利可能使别人受到不利影响时，必须听取对方意见，每个人都有为自己辩护和防卫的权利。
7． 行为能力
【答案】行为能力是指法律关系主体能够通过自己的行为实际行使权利和履行义务的能力。公民的行为能力是公民的意识能力在法律上的反映。确定公民有无行为能力，标准有两条:①能否认识自己行为的性质、意义和后果; ②能否控制自己的行为并对自己的行为负责。世界各国的法律，一般根据行为能力的不同把本国公民划分为完全行为能力人、限制行为能力人和无行为能力人。
8． 法学方法论
【答案】法学方法论就是指由各种法学研究方法所组成的方法体系以及对这一方法体系的理论说明。一般来说，法学方法论的内容可分为两个基本层次或方面。第一个层次是法学方法论的原则，它构成法学方法体系的理论基础，并对其他方法的适用发挥着整体性的导向功能。第二层次是研究的具体方法，他构成了法学体系的主干部分，在解决具体的法律问题方面发挥着广泛的作用。
二、简答题
9． 辨析:法律效力就是法律对社会成员的实际的或事实上的约束力。
【答案】这种观点是错误的，具体分析如下:
（1）法的效力是法所具有的约束力，这种约束力的存在不以涉法行为是否发生为转移。
（2）法律对社会成员的实际的或事实上的约束力是指法的实效，法的实效指法的功能和作用实现的程度和状态，它主要是一个强调实际结果的范畴，所展示的是一种事实。
（3）一般来说，法只要是现行的，它就是有效的。但这些现行有效的法，并不一定都能得到很好的遵守，在很多情况下，许多法是未能充分实现其效力的，许多违法犯罪行为往往逃脱了法的追究。换言之，没有得到有效遵守的法，只是表明它没有获得好的实效，而并不表明它没有效力。法的效力并不只是在对违法行为实施处罚时才存在或浮出水面。所以法的实效小等于法律效力。
10．法对政治的制约作用主要表现在哪些方面?
【答案】在不同性质的社会里，法律对政治的作用完全不同。在专制社会里，法律只是政治的奴裨，是维护专制政治的工具。统治阶级为了实现其政治目的，往往公开抛弃法律而转向赤裸裸的暴力。这种脱离法律控制的政治是一种相当危险的政治。相反地，在民主社会里，法律对统治阶级的政治起着制约作用，主要体现在以下几个方面:
（1）政治斗争原则上必须在法律范围内进行。
政治斗争，无论是不同阶级之间的斗争，还是同一阶级内部小同利益集团之间的斗争，原则上都必须严格控制在法律的范围之内。
（2）政治权力的划分和行使必须有法律依据。
为了防止政治权力的异化，避免权力滥用和权力腐败，必须加强对权力的法律制约。一切有权力的人都容易滥用权力，这是万古不易的一条经验。因此，必须强调权力取得和权力运行的合法性，依法划分权力，依法行使权力。
（3）各政党必须在宪法和法律的范围内活动。
在一个真正的法治社会中，任何政党都没有超越于法律之外、凌驾于法律之上的特权，这是民主和法治的内在要求。特别是执政党的活动如果偏离了法治的轨道，那么，法律的权威就必然会受到损害，民主就必然会遭到践踏。
11．除了宪政保障以外，人权的国内法保护还包括哪几个方面?
【答案】除了宪政保障以外，人权的国内法保护还包括立法保护、行政保护、司法救济。
（1）人权的立法保护
人权的立法保护包括两方面的内容:
①实质上的保护。法律规定了法定人权的内容和范围，为人权的享有和实现、行政保护和司法救济提供了法定的标准。一般说来，人权的享有和实现必然要经过人权从应然状态（应有权利）到实然状态（法定权利）的转变。只有经过这个过程，才使人权的实现成为可能。
②程序上的保护。法律规定了享有和实现人权、行政机关对人权采取保护措施、司法机关对人权案件的审判的原则、程序、方式、方法，为人权的确定的享有、实现、保护和救济提供了有效的措施和可行的方式。这样既可以使人权按照法定的程序、方式得到实现、保护和救济，又可以防止国家机关对人权的侵害。