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一、概念题

1． 形式推理与辩证推理

【答案】（1）形式推理又称分析推理，就是运用形式逻辑进行推理。它包括演绎推理、归纳推理和类比推理。这种推理的前提是“法院可以获得表现为某条规则或原则的前提，尽管该规则或原则的含义与适用范围也许在所有情形下，并非都是确定无疑的，而且调查事实的复杂过程也必须先于该规则的适用”。

（2）辩证推理，又称实质推理，是指在两个相互矛盾的、都有一定道理的陈述中选择其一的推理。所以，辩证推理是在缺乏使结论得以产生的确定无疑的法律与事实的情况下进行的推理。在前提明确的情况下，一般不适用辩证推理。正因为辩证推理依据的往往是实质的而非形式的理由，所以，又称实质推理。

（3）形式推理和辩证推理是法律推理的重要内容，二者相互补充，相互协调。形式推理不仅取决于法律规则内容的相对确定，而且依赖法律体系的完整、统一和协调。所以，当法律规则之间、法律原则之间就如何对待同一事实存在认识上的冲突时，形式推理几乎是无能为力的，而辩证推理承认法官的自由裁量权的客观存在，把司法活动作为推动法律发展的力量，有助于解决形式推理所不能解决的冲突; 同时由于辩证推理在制度不健全和法官素质不高的情况下，它会演变为法官的任意司法，从而破坏法治，而形式推理在法官的自由裁量权方面的有限性也是弥补了辩证推理的不足。

2． 法学的本土化与法学的国际化

【答案】（1）法学的本土化常常被当做一种与全球化或者国际化相伴随而又相逆相反的社会发展运动，它是指一种主张、捍卫、复兴地方的或民族的传统的法学价值观念、规范制度的社会思潮和社会实践。也是文化因素在法学理论传播过程中所发生的适应地方特点的变异过程。

（2）法律国际化，表征的是各个国家在法律（包括法律观念、法律教育与研究、法律制度、法律运作体制、法律服务等）上相互联系、彼此影响的程度。法律国际化的趋势在下列三个方面更加明显地表现出来:

①国家法（国内法）之间的相互影响;

②国家间法律（国际法）的形成;

③国际法与国内法的互动。

（3）二者是一个事物的两个方面，着眼于法学的发展趋势。其区别主要有:

①二者是对立的。法学的本土化是强调本土特色，淡化外部因素; 法学的国际化是强调国际统一因素，淡化特殊性。

②二者具有的主观性程度不同。对法学的本土化而言，人的主观能动性大些，因为本土特色有客观性和主观性之分，因此法学的本土化就不可避免地注入了主观因素。而法学的国际化注重统一性，这种统一性包括更多的客观性、很少的主观性。

③二者是法的普遍性和特殊性规律的表现。即法学的本土化体现的是法的特殊性，法学的国际化体现的是法的普遍性。普遍性和特殊性是相对的，本土化和国际化也是相对的。在一定范围内它是本土化，但在另一种范围或者在更小的范围内，它就是国际化。

3． 法的效力

【答案】法的效力是指法对其所指向的人们的约束力和保障力，是法不可缺少的要素。如果一个法律规范是有效力的或被判断为有效力的，它所设定的义务就有资格得到它所指向的人们的服从和遵守。它所授予的权利或权力就必须和应当受到尊重，并在遭受侵害时得到司法机关的保护或恢复。如果一个法律规范是无效力的或被判断为无效力的，它所设定的义务和授予的权利就毫无意义。

4． 法律概念

【答案】法律概念是有法律意义的概念，是认识法律与表达法律的认识之网上的纽结，是指对各种有关法律的事物、状态、行为进行概括而形成的法律术语。法律概念有两个来源:①脱胎于日常生活中的概念，由法律人对它的吸纳而成为法律概念; ②法律人的创设。

5． 第一性义务与第二性义务。

【答案】根据义务之间的因果关系，可将义务划分为第一性义务与第二性义务。①第一性义务与第一性权利相对，是由法律直接规定的或由法律关系主体依法通过其积极活动而设定的义务，其内容是不许侵害他人的权利，或适应权利主体的要求而作出一定行为的义务。义务主体以自己的作为或不作为满足权利主体的合法主张。②第二性义务与第二性权利相对，其内容是违法行为发生后所应负的责仟，如违约责仟、侵权责仟、行政赔偿责仟等。

6． 法律权利

【答案】法律权利是指规定或隐含在法律规范中、实现于法律关系中的，主体以相对自由的作为或不作为的方式获得利益的一种手段。具体地讲:①作为法理学研究对象的权利，是由法律规范明文规定的，或包含在法律规范逻辑中的，或至少可以从法律精神和法律原则中推定出来的; ②任何法律上的权利都是社会上占支配地位的阶级（统治阶级）或集团（统治集团）的意志的体现; ③权利有明确的界限; ④权利归根结底是工具，而不是目的; ⑤权利具有能动性和可选择性。

7． 法制

【答案】法制是指一国或地区整个法律制度的简称，这是该国、该地区整个法律上层建筑的系统。从内涵上来看，法制一词不仅包括一个国家或地区的法（法律规范），而且包括法在实际生活中的运行，与保证法律运行的国家机器有关，也包括一个国家或地区的法律文化传统、占主

导地位的法律意识、法学教育、法学研究等。法、法律实践和一个社会占主导地位的法律意识这些法制的不同构成因素，是一个有机联系的整体。不同法制的区别，有时表现在这一因素上，有时表现在那一因素上，有时也可表现在几个因素上。

8． 人权

【答案】人权，是指人的价值的社会承认，是人区别于动物的观念上的、道德上的、政治上的、法律上的标准。人权是现代法最基本的价值之一。尊重和保障人权既是人类文明的标志，是一切进步的法的基本特征，也是现代法区别于传统法的基本标志。它包含着“人的权利‟夕、“人作为人的权利”、“使人成其为人的权利”和“使人成为有尊严的人的权利”等多个层次。

二、简答题

9． 法律区域化呈现出哪些特征?

【答案】法律的区域化是经济、政治和军事区域化的过程中不可或缺的要素，对区域化进程的推进往往发挥着引导和保障作用。欧洲一体化、北美经济一体化等区域化进程的实例都说明了法律在区域化进程中的重要作用。以欧盟为例，法律区域化至少应当包括两方面的内容和特征:

（1）区域共同体法的形成

法律区域化的基本标志是一个不同于各成员国法的区域共同体法的形成。经过数十年的发展，欧盟已经形成了一个相当复杂和独特的法律体系。欧盟法的主体部分和主要渊源是各成员国通过多边谈判、协商而签订的各项基础条约。区域共同体法的产生不可避免地带来了一个问题，即区域共同体法与成员国法的关系问题。欧盟在这个问题上的基本原则是，欧盟法在各成员国具有直接效力，并且优先于成员国法。

（2）区域共同体政治法律机构的建立

为了制定和适用区域共同体法，处理区域共同体层面上的法律事务，区域共同体必然要建立独立的政治法律机构。欧盟主要的政治法律机构包括欧盟理事会、欧洲委员会、欧洲议会、欧洲法院。这些政治法律机构对于推动欧盟法的不断发展和欧洲的一体化进程，发挥了至关重要的作用。

10．简述法律规则的确定性。

【答案】法律规则是法律规范的构成要素之一，也是法律规范的最主要的构成要素，是整个法律体系的基本构成单位。法律规则的最主要的特点就是其确定性。其表现在以下几个方面:

（1）在内容上，法律规则的规定具体明确。它着眼于主体行为及各种条件的共性，旨在削弱或防止法律适用上的“自由裁量”。法律规则的调整方式针对的是一般行为，因此，法律规则是刚性的，确定的。它预设具体的、明确的假定条件，规定了明晰的法律后果; 它对行为或裁判设定刚性的确定的标准或要求。

（2）在适用范围上，由于内容具体、明确，法律规则只能适用于某一类型的行为。比如，《民法通则》中“没有合法根据，取得不当利益，造成他人损失的，应当将取得的不当利益返还受损