2017年天津师范大学法学院868法理学、宪法学之法理学考研冲刺密押题
● 摘要
一、概念题
1． 人权的法律化
【答案】法律意义上的人权，以“公民的基本权利”在宪法上予以表现。基本权利是指那些关于人的先天既存的和后天能够实现的价值在法律上的一般承认。它与人们自己设定法律关系时明确权利义务的个别承认有着本质的不同。
2． 法律行为与法律意识
【答案】法律意识是社会意识的一种，是指人们在一定历史条件下，对现行法律和法律现象的心理体验、价值评价等各种意识现象的总称，是法律观点和法律观念的合称。法律行为是指具有法律意义和属性，能够引起一定法律后果的行为。
（1）法律意识对法律行为选择的影响
①法律意识影响着行为人法律行为的性质。法律意识具有评价功能，评价功能导致个人在经验和法律实践的基础上对法律生活各个方面和现象的情感态度。法律意识的水平越高，则它就越更大程度地表现了法律意识的调整作用，使人们的行为符合反映在法中的目的和意志，法治和法律秩序也就越巩固。
②法律意识影响着行为人做出行为选择的后果。法律的存在及其实施，必然反映在人们的头脑中，并形成法律意识，而这种法律意识反过来又指导、调节自己的行为，达到遵法、守法、用法的结果。
（2）行为选择对法律意识的影响
当行为人基于其自身的法律意识做出法律行为的选择之后，这种选择反过来也会对法律意识产生一定的影响。即行为选择能修正法律意识。
3． 守法
【答案】守法指国家机关、社会组织和公民个人依照法的规定，行使权利（权力）和履行义务（职责）的活动。守法意味着一个国家和社会主体严格依法办事的活动和状态，而依法办事就自然包含着两层含义:①依法享有权利并行使权利; ②依法承担义务并履行义务。因此，我们不能仅仅将守法理解为履行义务，它还包含着享有权利并行使权利。
4． 行政法规与行政法
【答案】（1）行政法规是指我国最高行政机关即国务院依照宪法规定的权限和法定程序制定和修改的规范性法律文件的总称。行政法规调整行政管理和管理行政两方面的社会关系，其法律地位仅次于宪法和法律。它调整范围广，数量多，在国家生活中起着重要作用。
（2）行政法是调整国家有关行政管理活动的法律规范的总和。行政法以行政关系为调整对象，其目的是保障国家行政权运行的合法性和合理性。
（3）行政法规中关于行政管理的那部分规范是行政法的渊源。
（4）行政法规是法的渊源范畴，行政法是部门法范畴。
5． 法律位阶
【答案】法律位阶是指在正式的法律渊源中各类法律的效力等级关系，以及某一类法律在效力等级体系中的地位。效力较高的法律相对于效力较低的法律，就是上位法; 效力较低的法律相对于效力较高的法律，就是下位法。下位法不得与上位法相抵触，这就是等级序列的基本原则。一般说来，现代社会中正式法源效力的高低主要依存于制定或确认法源的主体的权力性质和来源，不同等级的权力参与法律的创制活动，直接导致法源效力的大小。从这个意义上说，权力的等级性是法源效力划分的主要标准和决定因素。中国的法律效力等级体系表现为:①上位法与下位法的效力等级关系; ②法律渊源中效力冲突的解决机制。
6． 时效免责与不诉免责
【答案】时效免责，即违法者在其违法行为发生一定期限后不再承担强制性法律责任。
不诉免责，即“告诉才处理”、“不告不理”。在我国不仅大多数民事违法行为是受害当事人或者有关当事人告诉才处理，而且有些轻微的刑事违法行为也是不告不理。不告不理意味着当事人不告，国家就不会把法律责任归结于违法者，即意味着违法者实际上被兔除了法律责任。
7． 法学体系
【答案】法学体系是指由法学分支学科构成的有机整体。法学体系是以人们对各种法律知识所研究的对象和范围不同作为标准所进行的分类，其基本单位是法学分支学科。它体现对古今中外各国的法律现象进行研究所形成的法律知识状态。其研究的中心问题是解决由法律知识形成的法学分支学科的分类问题，属于理论范畴。
8． 法律原则与法律价值
【答案】（1）法律原则是指可以为法律规则提供某种基础或本源的、综合性的、指导性原理和准则。法律原则通常反映出立法者以法的形式所选择确定的基本价值，体现了法律的主旨和精神品格。
（2）法律价值指法这种客体对个人、阶级、社会的积极意义，是法的存在、作用和变化对这些主体需要的满足及其程度。法律价值包含三个方面的内容:①法律在发挥其社会作用时能够促进或者说保护和增加哪些价值; ②法本身具有哪些价值; ③在不同类价值之间或同类价值之间发生矛
盾时，法根据什么标准来对它们进行评价。
（3）法律原则是法律价值的具体体现，但不同部门法其价值取向的侧重点不同，规定的法律原则也有所区别。
二、简答题
9． 如何认识和理解权利、义务的概念及其本质、特征和作用?
【答案】法律权利是规定或隐含在法律规范中、实现于法律关系中的，主体以相对自由的作为或不作为的方式获得利益的一种手段; 法律义务是设定或隐含在法律规范中、实现于法律关系中的，主体以相对抑制的作为或不作为的方式保障权利卞体获得利益的一种约束手段。
（1）作为法理学研究对象的权利和义务，是由法律规范明文规定的，或包含在法律规范逻辑中的，或至少可以从法律精神和法律原则中推定出来的。在这个意义上，也可以说权利和义务是“实在”的。
（2）任何法律上的权利和义务都是社会上占支配地位的阶级（统治阶级）或集团（统治集团）的意志的体现，是该阶级或集团及其所代表的社会的价值观念和根本利益的体现，即它们是从占支配地位的阶级或集团的价值观点和标准出发，由法律确认在人们互相冲突和重叠的利益之间什么是正当的、应由法律加以承认和保护的，以及有关正当行为的类型和尺度的规定。
（3）权利和义务都有明确的界限。
①权利和义务所体现的利益以及为追求这种利益而采取的行动，是被限制在占支配地位的阶级或集团的根本利益和社会普遍利益之中的，是受社会的经济结构以及社会的文化发展水平制约的，即以社会承受能力为限度。
②权利和义务是互为界限的。
③任何权利和义务在行使和履行时都有程度上的限定，即都有一定的度，超越这个度，权利和义务就失去其原有的性质。
权利和义务的界限性告诉人们，权利义务界限确定得适当，符合社会物质生活条件所提供的可能，可以带来社会的稳定和发展; 反之，就会引发政治上的动荡、经济迟滞甚至破坏社会的发展。立法者的基本任务就在于根据政治优选法的原理，正确地划分权利和义务的界限，合理地分配权利和义务。
（4）权利和义务归根结底都是工具，而不是目的。它们的工具性表现为:
①它们是国家分配利益和负担，从而维护和促成一定阶级（集团）的利益或社会的普遍利益，实现政治经济统治和公共管理（社会控制）的手段。
②它们是社会成员或其集体实现自我利益的手段。不管权利的具体内容如何，每项权利的享有和行使都同主体获取一定利益联系在一起。从更深层次上讲，没有对利益这一目的的关注，就不会产生对权利这一工具的需要，利益永远是权利形成的动机。当然，作为权利之基础的利益不能是纯粹个人的利益或仅仅与个人有关的利益，而是能够被人们普遍享有、获得广泛关注的利益，即可能互相竞争的利益。正是这种利益的竞争推进着权利和法律的变化和发展。