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一、名词解释

1． 双方代理

【答案】双方代理又称同时代理，是指一个代理人同时代理双方当事人为民事行为的情况。合同本应是双方当事人独立意思表示一致的行为，而双方代理只反映了代理人一人的意志，其后果必然有损被代理人双方或其中一方的合法利益。为保护被代理人的合法利益，此种行为为法律所不允许。对于双方代理，除非事先得到过双方当事人的同意或事后得到了其追认，法律应不予承认。

2． 期限

【答案】期限，即期日和期间。期日，指一定的时间点，即不可分或视为不可分的一定时间，属于静态的时间; 是人们在时间之流中指定的一点，学者常将其比喻为几何学上的点。期间，指一定的时间段，即期日与期日之间，也即自某一时间点始至某一时间点止的时间段，属于动态的时间，有其开始和终止; 是人们在时间之流中截取的一段，学者常将其比喻为几何学上的线。

3． 排除妨害请求权

【答案】排除妨害请求权是指当物权的圆满状态受到占有以外的方式妨害时，物权人对妨害人享有请求其排除妨害、使自己的权利恢复圆满状态的权利。《物权法》第35条规定:“妨害物权或者可能妨害物权的，权利人可以请求排除妨害或者消除危险。”妨害必须是以占有以外的方式形成的妨害，而且妨害应当是现实地造成了对他人的权利行使的阻碍。另外，妨害必须超越了正常的容忍限度，权利人才有权请求排除妨害。

4． 实践性合同

【答案】实践性合同，又称要物合同，是指除双方当事人的意思表示一致以外，尚需交付标的物或者完成其他给付才能成立的合同。在传统民法中，借用、借贷、保管、运送、赠与等属于实践性合同。随着现代经济生活的发展，尤其是银行业、运输业的发展，若仍坚持在双方当事人达成合意之外还需以物之交付为合同成立要件，不利于保障营业者一方的利益。因而赠与合同、信贷合同中的银行借款合同和运送合同中的铁路、航空等客运、货运合同，在我国合同法上均己脱离实践性合同的范围，而成为诺成性合同。

5． 缔约过失责任

【答案】（1）缔约过失责任的概念

合同不成立、无效、被撤销或者不被追认，当事人一方因此受有损失，对方当事人对此有过

错时，应赔偿受害人的损失。这种责任就是缔约过失责任。

（2）缔约过失责任的构成要件

①缔约一方违反先合同义务;

②对方当事人受有损失;

③违反先合同义务与该损失之间有因果关系;

④违反先合同义务者有过错。

6． 附随义务

【答案】附随义务，是指依据诚实信用原则，根据合同的性质、目的、交易习惯产生的民事义务。依据《合同法》第60条第2款的规定，买卖合同双方当事人都“应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务”。

附随义务大多并非给付义务，因此通常不是请求权指向的对象，合同当事人通常无法请求对方履行附随义务，而只能在对方违反附随义务时，主张其承担民事责任。但在例外的情况下，附随义务，尤其是附随义务中的协助义务等可以作为给付义务，成为请求权指向的对象。与主合同义务和从合同义务都是约定义务不同，附随义务属于法定义务。

7． 物权变动的公信原则

【答案】公信原则是指物权的变动以登记或者交付为公示方法，当事人如果信赖这种公示而为一定的行为（如买卖、赠与），即使登记或者交付所表现的物权状态与真实的物权状态不相符合，也不能影响物权变动的效力。公信原则的内容包括:①记载于不动产登记簿的人推定为该不动产的权利人，动产的占有人推定为该动产的权利人，除非有相反的证据证明。这称为“权利的正确性推定效力”。②凡善意信赖公示的表象而为一定的行为，在法律卜应当受到保护，保护的方式就是承认此行为所产生的物权变动的效力。

8． 禁止权利滥用原则

【答案】禁止权利滥用原则，是指一切民事权利之行使，不得超过其正当界限，行使权利超过其正当界限，则构成权利滥用，应承担侵权责任或其他法律后果。权利滥用之禁止原则在现行法上的根据是《宪法》第51条，中华人民共和国公民在行使自由和权利的时候，不得损害国家的、社会的、集体的利益和其他公民的合法的自由和权利。因此，禁止权利滥用原则是我国宪法上的一项基本原则，也是我国民法的一项基本原则。

二、简答题

9． 简述表见代理的价值。

【答案】表见代理是指行为人没有代理权，但使相对人有理由相信其有代理权，法律规定被代理人应负授权责任的无权代理。表见代理的价值包括:

（1）维护善意第三人的利益

表见代理人虽实质上是无权代理，但此时在考虑本人利益的同时，应当考虑善意第三人，即无权代理相对人的合法利益不受损害和不当威胁。

（2）督促被代理人或本人妥善管理个人事务

发生表见代理的事由多为本人在代理关系终结时未及时办理相关清理手续，或者对本人事务有所疏忽，所以表见代理制度可以反面督促本人对个人事务更加关照。

（3）维护交易安全、公平，保障交易秩序

法律承认外表授权是产生代理权的法律事实，其效力使表见代理人获得代理权。对于被代理人与行为人之间存在特殊关系或者有授权表象的情形的，承认表见代理。可见表见代理的制度价值根本上在于维护交易安全，使个人静的安全与社会动的安全得到协调。

10．简述人身损害赔偿中精神损害抚慰金的种类及适用。

【答案】（1）精神损害抚慰金的概念

精神损害抚慰金是指受害人或者死者近亲属因受害人的生命权、健康权、名誉权、人格自由权等人格权利益遭受不法侵害而导致其遭受肉体和精神上的痛苦、精神反常折磨或生理、心理上的损害（消极感受）而依法要求侵害人赔偿的精神抚慰费用。

（2）精神损害抚慰金的种类

①因非法侵害自然人的生命权、健康权、身体权、姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权、人格尊严权、人身自由权以及其他违反社会公共利益、社会公德侵害他人隐私或者其他人格利益而支付的精神损害抚慰金。

②因非法使被监护人脱离监护，导致亲子关系或者近亲属间的亲属关系遭受严重损害而支付的精神损害抚慰金。

③以侮辱、诽谤、贬损、丑化或者违反社会公共利益、社会公德的其他方式，侵害死者姓名、肖像、名誉、荣誉; 或者以非法披露、利用死者隐私，或者以违法社会公共利益、社会公德的其他方式侵害死者隐私; 或者非法利用、损害遗体、遗骨，或者以违反社会公共利益、社会公德的其他方式侵害遗体、遗骨而支付的精神损害抚慰金。

④因使他人具有人格象征意义的特定纪念物品永久性灭失或者毁损而支付的精神损害抚慰金。

（3）精神损害抚慰金的适用

按照《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第10条，精神损害的赔偿数额根据以下因素确定:

①侵权人的过错程度，法律另有规定的除外;

②侵害的手段、场合、行为方式等具体情节;

③侵权行为所造成的后果;

④侵权人的获利情况;

⑤侵权人承担责任的经济能力;

⑥受诉法院所在地平均生活水平。但是，法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明