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一、名词解释

1． 商事账簿设置原则

【答案】商事账簿设置原则是指在规范和指导商事账簿设置中体现基本精神和价值取向的原理和准则。它是商事账簿立法、司法和实际活动的指导思想和依据。

2． 协议收购与要约收购

【答案】协议收购是指收购人与目标公司的股票持有人约定收购股份的价格及其他条件，由股票持有人向收购人转让目标公司股份的收购方式; 要约收购是指收购人为取得或强化对目标公司的控制权，通过向目标公司全体股东公开发出购买该上市公司股份的要约方式，收购该上市公司股份的行为。

二者同为上市公司收购的基本类型，都以收购目标公司的股份，取得目标公司的控制权为目的; 二者的不同之处在于收购对象小同，要约收购向目标公司全体股东公开发出要约，而协议收购通过与特定的股票持有人签订协议完成收购。

3． 代理商与经理人

【答案】经理人是商法中的一种特殊行为主体，他以其所享有的特殊权能，即经理权为其产生和存在的基础。经理人所享有的经理权是一种特殊的代理权，既以民法的代理权为基础，又有其特殊性。代理商是商事交往中普遍存在的现象，西方国家一般都有专门立法，我国还没有相关立法。代理权以商人的特别授权一一代理权为其产生和存在的基础。

经理人与代理商的差异主要体现在代理权与经理权的区别。两者的差异具体表现在以下方面: ①经理权的权限范围比代理权广泛。

②经理权必须由商人亲自授子，而代理权不需要商人亲自授子，商人的代理人也可以授子代理权。

③在商事交往中，第三人可以相信，经理人对于他所经营的商事拥有除法律另有规定外的所有代理权，而第三人则不能同样相信代理人拥有完全的代理权。

4． 共同海损

【答案】共同海损是指在同一海上航程中，船舶、货物和其他财产遭遇共同危险，为了共同安全，有意地采取合理措施所直接造成的特殊牺牲而支付的特殊费用。共同海损具有如下特征:

①共同海损是有意地采取合理措施而造成的。共同海损是在船舶、货物和其他财产遭遇共同

危险时，有意地、合理地采取措施所造成的;

②共同海损是为了船舶、货物和其他财产的共同安全而造成的损失。如果仅是为了一方的利益而造成损失，则不属于共同海损;

③共同海损是为船舶、货物和其他财产的共同安全而采取的措施，因此，共同海损应由受益各方共同分摊;

④共同海损可以是由于一方的过失造成的，但这并不影响共同海损的成立。《海商法》第197条规定，共同海损事故由航程中一方的过失造成的，不影响该方要求分摊共同海损的权利。

5． 债权人会议

【答案】债仅人会议，是指由债权人组成的代表全体债权人参加破产程序的意思表示机关。它包括两层含义:

（1）债权人会议代表的是债权人的团体利益，而不是个别或部分债权人的利益;

（2）其是全体债权人的意思表示机关，即是债权人参加破产程序的基本形式和表述意愿的场所，行使权利的机关。其虽不是民法上的权利主体或非法人团体，也不具备诉讼法上的诉讼能力，但在破产程序中，它具有独立的意思表示能力。

因此，从本质上讲，债权人会议是一个组织体，而非临时集会活动。债权人会议的职权是债权人依法具有的职权，是债权人从事各种活动的法律依据。

6． 破产原因

【答案】破产原因是指就债务人存在的能够对债务人开始破产程序的原因和根据。因为它是衡量债务人是否陷入破产的界限，故又称为破产界限。破产原因的核心内涵就是不能清偿。在世界范围内，关于破产原因的立法体例主要有两种:

（1）破产原因的列举主义

列举主义，即在法律中列举规定若干种表现债务人丧失清偿能力，或者影响债务人清偿能力的损害债权人利益的具体行为，凡实施行为之一的便认为发生破产原因。这些行为被称为破产行为或无力清偿行为。此种方式主要是英美法系的国家和地区采用，如1914年的英国《破产法》及1978年前的美国破产法，我国香港特别行政区的《破产条例》和加拿大《破产法》等。

（2）破产原因的概括主义

概括主义，即对破产原因从法学概念上作抽象性的规定，它着眼于破产发生的一般原因，而不是具体行为。此种立法方式主要为大陆法系国家所采用，如法国、日本、意大利等。

二、简答题

7． 如何理解上市公司收购的“台阶规则”?

【答案】（1）“台阶规则”的含义

“台阶规则”（权益披露规则）要求投资者通过证券交易所的证券交易持有或者通过协议、其他安排与他人共同持有一上市公司己发行股份达到5%以后，每增加或者减少持有一定比例时，均需暂停买卖该公司的股票，且需依法定要求公开其持股变化情况。我国《证券法》现规定增加或减少的“一定比例”亦为5%

（2）“台阶规则”的构成要件

台阶规则指收购人采取集中竞价方式收购目标公司、上市股票时所应遵循的有节奏、分阶段进行的规则。包括:

①收购人以集中竞价方式购持目标公司5%的股票时，自该事实发生之日起3日内履行相应的报告、公告和通告义务，并不得再行买进或卖出目标公司的上市股票;

②收购以集中竞价方式所持该上市公司已发行股票的，每增加或减少5%时须按前款履行义务，并在报告期限内和通告、公告后2日内，不得买进和卖出目标公司的上市股票。

（3）法律设置“台阶规则”的目的

控制大股东买卖股票的节奏，让上市公司及其大股东的有关信息作广泛传播和充分的消化，使投资者有时间慎重考虑作出继续持有或立即售出的选择。

8． 试比较商事能力与民事能力。

【答案】商主体具有不同于一般民事主体的能力，从而形成了商事能力与一般民事能力的区别。这种区别主要表现在:

（1）商事能力是商主体依法从事商行为，并由此而承担法律上的权利义务的行为能力，它表明了商主体在商法上的特殊资格和地位。而一般民事主体不享有法律上的这种特权，未经法律授权，一般民事主体不得从事商事经营活动。

（2）商事能力是一种附加于民事能力之上的能力，即具备商事能力者一般应以具备民事能力为前提。但具备一般民事能力并不必然具备商事能力。从这个意义上说，商事能力是一种特殊的民事能力。

（3）商事能力以法律授权为前提，商事权利能力和商事行为能力皆以法律授权范围为限，并以授权起止为权利存续期限。而一般民事能力，更多的是与自然人的生命延续和意思成熟程度密切相关。

由于商事能力的特殊性，不少国家法律规定了对商事能力取得的限制。如对行为人取得商事能力的限制，这种限制表现在对未成年人、外国人等获得商事能力的限制; 又如对因从事特定标的物的经营而对商事能力的限制等等。

9． 简述我国新《公司法》中的打破公司僵局制度及应注意的问题。

【答案】（1）《公司法》第183条规定，公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，可以请求人民法院解散公司。这一规定确立了我国公司法中的打破公司僵局制度。

（2）采用司法解散的方式打破公司僵局，要注意应当同时满足下列条件:

①公司经营发生严重困难，管理机构无法作出有效决议，公司陷入僵局;

②已穷尽所有内部救济，其他途径均不能解决;

③满足单独或合计持有公司全部表决权的百分之十以上的持股比例要件;

④通过向人民法院提起解散公司的诉讼，由人民法院作出裁判。

（3）打破公司僵局的制度规定有利于维护股东利益，使股东对公司的存续解散拥有更大的自