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2016年江西财经大学法学院612法理学、民法学之《民法》考研内部复习题及答案（一）.... 2

2016年江西财经大学法学院612法理学、民法学之《民法》考研内部复习题及答案（二）.... 8

2016年江西财经大学法学院612法理学、民法学之《民法》考研内部复习题及答案（三）.. 13

2016年江西财经大学法学院612法理学、民法学之《民法》考研内部复习题及答案（四）.. 20

2016年江西财经大学法学院612法理学、民法学之《民法》考研内部复习题及答案（五）.. 26

一、名词解释

1． 无过错责任原则

【答案】无过错责任原则，又称无过失责任原则，是指不问行为人主观是否有过错，只要有侵权行为、损害后果以及二者之间存在因果关系，就应承担民事责任的归责原则。我国《民法通则》第106条第3款规定:“没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。”《侵权责任法》第7条规定，行为人损害他人民事权益，不论行为人有无过错，法律规定应当承担侵权责任的，依照其规定。

无过错责任原则不以行为人的过错为构成要件。行为人不能通过证明自己没有过错来免责。在无过错责任原则下，仍然存在免责事由。无过错责任原则将更多的责任施加在行为人一方。但是，如果对方行为存在重大过失，尤其是故意的场合，往往会免除行为人的责任。

2． 债务承担

【答案】债务承担是指债的关系不失其同一性，债权人或者债务人通过与第三人订立债务承担合同，将债务全部或者部分地转移给第三人承担的现象。该第三人称为承担人。债务承担合同成立并生效，债务就发生转让的效果，不需要履行行为。这是债务承担合同与有体物买卖合同的明显不同点。

3． 物权变动的公信原则

【答案】公信原则是指物权的变动以登记或者交付为公示方法，当事人如果信赖这种公示而为一定的行为（如买卖、赠与），即使登记或者交付所表现的物权状态与真实的物权状态不相符合，也不能影响物权变动的效力。公信原则的内容包括:①记载于不动产登记簿的人推定为该不动产的权利人，动产的占有人推定为该动产的权利人，除非有相反的证据证明。这称为“权利的正确性推定效力”。②凡善意信赖公示的表象而为一定的行为，在法律卜应当受到保护，保护的方式就是承认此行为所产生的物权变动的效力。

4． 强制缔约

【答案】强制缔约是指个人或企业负有应相对方之请求，与其订立合同的义务，即对相对人之要约、非有正当理由不得拒绝承诺。这就使得缔约一方当事人对另一方当事人提出的要约负有必须承诺的义务，即强制缔约义务，这种义务是法定的而非意定的。在强制缔约的情况下，缔约义务人对要约的沉默通常可理解为默示承诺。关于缔约的内容，有国家或者行业标准的，依该标准确定; 无此标准的，按合理的标准确定。缔约义务人在无正当理由的情况下拒绝缔约，致对方以损害的，应负损害赔偿责任。

5． 不安抗辩权

【答案】不安抗辩权是指因双务合同负担债务并向他方先为给付者，如他方的财产于订约后显形减少，有难为对待给付之虞时，在他方未为对待给付或者提出担保之前，得拒绝自己的给付。不

安抗辩权制度保护先履行义务人是有条件的，不允许先履行义务人在后履行义务人有履行能力的情况下行使不安抗辩权。只有在有不能为对待给付的现实危险，害及先履行义务人的债权实现时，先履行义务人才能行使不安抗辩权。

二、简答题

6． 简述物权和债权的区别。

【答案】物权和债权的区别主要表现为:

（1）债权具有请求权特性，物权具有支配权的特征

在权利的作用上，债权具有请求权特点，而非支配权; 物权则为支配权，而非请求权。债权的请求权特点表现为:债权人必须借助于他人（债务人）的意思和行为，才能实现其权利，享受其利益。而作为支配权的物权正相反，物权人无须借助于他人的行为，就能够直接支配其标的物，并通过对标的物的直接支配享受其利益。

（2）债权为相对权，物权为绝对权

在权利性质上，债权是相对权、对人权，而非绝对权; 物权则为绝对权、对世权。债权为相对权的特点表现为:主体相对，内容相对，责任相对。债权的权利效力所能及的只限于特定的债务人，即使因第三人的行为使债权不能获得实现，债权人也不能依据债权的效力向该第三人请求给付，故债权也称“对人权”。物权之效力得向一切人主张，权利人之外的一切人均为义务主体，均负有不得侵害其权利和妨害其权利行使的义务，故物权也称“对世权”。

（3）债权具有相容性，物权具有排他性

在权利效力上，债权具有相容性（平等性），不具有排他险效力; 物权则具有排他险。在同一个标的物上可以成立内容相同或内容不同的数个债权，每个债权地位平等，不具有对抗性和排他性。而物权人对其公示的物权具有对抗一切第三人的绝对性独占效力。

（4）债权不具优先力，物权具有优先力

在权利实现上，债权不具有优先权效力; 物权则有优先权效力。一个物上存在多个债权时，不问其成立先后，均可同等受偿。而一个物上存在债权与物权时，物权的效力优先于债权。

（5）债权不具追及力，物权有追及力

在追及效力上，债权不具有追及效力; 物权则具有追及力，即物权的标的物无论辗转落入何人之手，除法律另有规定外，物权人均可追及至物之所在行使物权的法律效力。追及力对区分物权与债权有特定意义，追及力是物权的独立效力，而债权不具有追及力。如果将追及力放在请求权效力中，不易区分物权与债权。因为请求权作为救济权，物权与债权都具有，故请求权不能成为区分物权与债权的标志，而追及力是两者的本质差别。

（6）债权标的为债务人给付，物权的客体为物

在权利客体上，债权的标的为债务人的特定给付; 物权的客体为物。请求权与支配权的作用不同，体现在两者的客体不同。债权的作用是请求对方为一定行为，故债权的实现取决于债务人给付的完成。物权的作用是直接支配物，故物权的实现以管领、控制物为前提。

（7）债权的发生以任意主义为主，法定主义为辅，物权的发生是法定主义

在权利发生上，债权的发生以任意主义为主; 而物权的创设为法定主义。现代民法理论一般认为，基础物权类型的设立以及基础物权的内容原则上实行法定主义，合意债权之发生及内容实行任意主义。按照物权法定主义，物权的类型和内容受法律限制，不允许当事人任意创设新的物权，也不允许变更物权的内容。而合意之债的创设并无此限制，但法定债权，仍受法律的限制，不允许任意创设。

（8）债权为有期限权利，物权不受期限的限制

债权具有请求权效力，该效力受期限的限制，具体表现为:由当事人约定的期限和法律规定的期限限制，故请求权效力有存续期间。因此，在权利满足上，债权原则上因消灭（清偿）得到满足。而物权原则上因其存续得到满足。债权人或债务人行使权利、履行义务是为了促使债的消灭，而物权人尽力维护物的存在，为的是保有物权的支配权。

7． 在确定遗产范围时，应注意哪些财产不能作为遗产?

【答案】在确定遗产范围时，以下财产不能作为遗产继承:

（1）共有财产中属于其他人的财产

与被继承人生前共有的财产主要有:夫妻共有财产、家庭共有财产和合伙共有财产。在确定遗产的范围时，应将遗产与其他成员的个人财产区别开来，不能把共有财产中属于其他成员的个人财产当作遗产进行分配。

（2）承包权

在确定承包权是否属于遗产范围时，应区别承包权与承包收入。承包收入可以作为遗产继承，但承包权不可以作为遗产。

（3）使用权

使用权是指公民个人为实现一定经济目的依法使用国家、集体的土地等自然资源的权利。公民生前占有、使用属于国家或集体所有的土地、山地等，如自留地、自留山、宅基地等，不能作为遗产继承。

（4）房屋租赁权

房屋租赁权是指承租人与出租人双方由于签订房屋租赁合同而产生的承租人的房屋承租权。这种权利专属于合同当事人，不属于遗产范围，不能继承。如无特别规定或约定，承租人死亡时，合同即终止。

（5）复员、转业军人的资助金、复员费、转业费、医疗费

复员、转业军人从部队领回的资助金、复员费、转业费、医疗费，归复员、转业军人所有，一般不能作为家庭共有财产处理。复员、转业军人死亡时，上述费用尚存的应作为遗产转移给继承人。但如果上述费用己经全部用于家庭的共同生活，则不再作为遗产处理。

（6）抚恤金、保险金

职工因公死亡、革命军人牺牲或病故、公民因交通事故或其他事故死亡时，国家机关按照有关法律规定，给予死者家属的抚恤金和其他生活补助费，则是国家对死者家属的关怀和帮助，不是死者的遗产。