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一、概念题

1． 执行异议之诉

【答案】异议之诉系一种实体上正当性保障的救济方法，有债务人异议之诉和案外人异议之诉（即第三人异议之诉）之分。前者是指债务人对于执行依据所载的执行债权，主张有足以排除法院强制执行的事由，而请求法院作出该执行依据不得执行的判决；后者是指案外第三人就执行标的物有足以排除强制执行的权利而请求法院作出该特定标的物不得执行的判决。

2． 鉴定人与专家辅助人

【答案】（1）鉴定人与专家辅助人的概念

①鉴定人须是对所需要鉴定的问题具有专门的科学技术知识的人。

②专家辅助人，是指由当事人聘请，帮助当事人向审判人员说明案件事实中的专门性问题，协助当事人对案件中的专门性问题进行质证的人。

（2）鉴定人与专家辅助人的区别

①产生的方式不同。鉴定人主要是由法院指定或双方当事人协商确定的，一方当事人单方面委托鉴定是比较少见的。专家辅助人则不同，虽然是否需要使用专家辅助人要由法院决定，但法院同意后，由双方当事人各自聘请专家辅助人。因而，鉴定人一般不存在原告方的鉴定人或被告方的鉴定人，但专家辅助人则可以分为原告方的专家辅助人和被告方的专家辅助人。

②所起的作同不同。鉴定人的作用在于运用专业知识、专门技能对鉴定对象进行分析鉴别后得出的结论性意见，鉴定人所作的鉴定结论是诉讼证据之一。专家辅助人只是帮助当事人对一些专门性问题作出解释、说明，或者是在涉及专门性问题的质证中协助当事人。

3． 申请执行时效

【答案】申请执行时效，是指对生效法律文书中所确认的执行债权进行保护的期限。《民事诉讼法》第二百三十九条规定：“申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。”

4． 诉权

【答案】诉权，是指当事人为维护自己的合法权益，要求法院对民事争议进行裁判的权利。诉权是一种要求司法裁判的权利。诉权是一种基本的程序性权利，是指诉权的存在不是由实体权利所决定的，而是由根本法直接赋予的，是国家赋予当事人维护自己民事权益的一种手段。诉权是一种向法院提起诉讼的权限，当自己的民事权益受到侵害或存在争议时，就可以行使诉权启动

公权力来解决私权纠纷，从而得到国家的司法保护。诉权不是一种实体上的权利，诉权的存在与当事人有无实体上的权利没有必然的联系。诉权不是当事人诉讼权利的集合和概括，某些诉讼权利与实现诉权有关，是诉权的具体表现。诉权不仅是民事诉讼法上的一项基本权利，更是一项宪法上的权利。

5． 诉的利益

【答案】诉的利益，是指当事人所提起的诉中应具有的，法院对该诉讼请求做出判决的必要性和实效性。必要性是指法院有无必要通过判决来解决当事人之间的纠纷。实效性是指法院能否通过判决实际解决该纠纷。诉的利益在理论上被认为实际上包含着权利保护的资格和权利保护的利益两方面的内容。权利保护资格实际上是关于法院民事审判权的范围问题，如果该案不属于法院民事审判的范围，当事人所提起的诉就不具有权利保护的资格。权利保护的利益所涉及的问题是，当事人所提起的诉尽管具有权利保护的资格，即属于法院民事审判的范围，但未必有必要对案件进行审判，在某些情况下，法律明确规定不得向法院提起诉讼时，该起诉就不具有权利保护的利益。

6． 当事人主义与当事人恒定主义

【答案】当事人主义诉讼模式，是与职权主义诉讼模式相对应的近代西方诉讼模式之一，是指诉讼的发动、继续和发展主要依赖于当事人，诉讼过程由当事人主导，法官仅处于消极的中立的裁判者地位；当事人要负责证据的调查、准备、提出、和证据价值的陈述工作，法官不能在当事人指明的证据范围以外依职权主动收集证据；当事人恒定，是指在民事诉讼进行中，当事人将诉讼标的转移于第三人时，转让人的诉讼当事人资格并不因此而丧失，诉讼仍在原当事人之间进行。该规则排斥受让人接替转让人承当诉讼，但它不禁止受让人以诉讼第三人资格参加诉讼，尽管受让人不是本诉当事人，但判决效力及于该受让人。

二、简答题

7． 简述无独立请求权第三人参加诉讼的根据及其诉讼地位。

【答案】（1）无独立请求权第三人，是对于已经进行的诉讼，就其当事人之间的诉讼标的，虽然没有独立的请求权利，但是案件处理的结果与其有法律上的利害关系，为了维护自己的利益参加到当事人一方进行诉讼的人。

（2）参加诉讼的根据

无独立请求权的第三人参加诉讼的根据是案件处理结果同他有法律上的利害关系。

“法律上的利害关系”，是指当事人双方争议的诉讼标的涉及的法律关系，与无独立请求权的第三人参加的另一个法律关系有牵连。在后一个法律关系中，无独立请求权的第三人是否行使权利、履行义务，对前一个法律关系中的当事人行使权利、履行义务有直接影响。这种法律上的利害关系又可以分为三种情形:①权利性关系，②义务性关系，③权利义务性关系。一般较为常见的是第二种。

（2）诉讼地位

①不具有与当事人完全相同的诉讼地位。无独立请求权的第三人参加到一方当事人进行的诉讼，是为了维护自己的合法权益。无论他参加原告一方进行诉讼，还是参加被告一方进行诉讼，都不具有与当事人完全相同的诉讼地位。而且，他与有独立请求权的第三人不同的是，没有比较明确的角色定位，若该第三人由于本诉处理结果而享有一定的实体权利时，其诉讼地位相当于原告；若该第三人由于本诉处理结果而承担一定的实体义务，其诉讼地位则相当于被告。而且，他与有独立请求权的第三人不同的是，没有比较明确的角色定位，若该第三人由于本诉处理结果而享有一定的实体权利时，其诉讼地位相当于原告；若该第三人由于本诉处理结果而承担一定的实体义务，其诉讼地位则相当于被告。

②无独立请求权的第三人的诉讼地位具有一定的从属性和相对的独立性。无独立请求权的第三人参加到一方当事人进行的诉讼，目的是为了帮助被参加一方赢得诉讼，因而不得实施与参加人地位和参加目的相悖的诉讼行为，如不得申请撤回诉讼或放弃诉讼请求，不得提起反诉，不得承认对方当事人的诉讼请求，不得在被参加一方反对的情况下申请调解。另一方面，无独立请求权的第三人作为广义的当事人，又享有一些独立的诉讼权利，如有权委托代理人进行诉讼，有权向法院陈述自己的意见，有权提供证据并参加质证活动，有权参加法庭辩论等。

③在一定情况下，无独立请求权的第三人还可以取得与参加诉讼的当事人完全相同的诉讼地位，即人民法院判决承担民事责任的第三人，有当事人的诉讼权利义务。然而，如果仅从字面上理解民事诉讼法的这一规定，是存在疑问的，因为是否判决第三人承担民事责任，要到审理终结才能确定，而第三人的诉讼地位，则是在他参与诉讼时就应解决的问题。因此，对民事诉讼法这一规定的正确解释应当是，在法院根据被告的申请或依职权通知第三人是否应当承担民事责任时，就应当依法使该第三人从参加诉讼时起就具有当事人的诉讼权利和义务，使该第三人有权承认诉讼请求，有权进行和解或申请调解，有权提出反诉。

8． 简述公示催告程序的主要环节。

【答案】公示催告程序，是指人民法院根据当事人基于法定理由的申请，以公示的方法催告不明的利害关系人在法定期间内申报权利，如果逾期无人申报，则根据当事人的申请，依法作出除权判决的非讼程序。公示催告程序的主要环节包括：

（1）公示催告的申请

申请公示催告，是指票据的最后持有人在票据遗失、灭失或被盗等情况下，依法向人民法院提出公示催告的请求，引起公示催告程序的发生。公示催告程序依当事人的申请开始，当事人的申请需要符合以下五个条件：

①申请人必须是依法享有票据权利的最后持有人，也叫失票人，包括记名票据的权利人和无记名票据的合法占有人。

②申请的对象是依法可以背书转让的票据或者依法可以根据法律申请公示催告的事项。

③申请公示催告的原因必须是票据被盗、遗失或者灭失，而且利害关系人尚处于不明状态。 ④申请人必须向有管辖权的人民法院提出申请。