2016年中共江苏省委党校法政教研部612法理学考研内部复习题及答案
● 摘要
一、简答题
1． 解决法的价值冲突时应遵循的原则。
【答案】（1）法的价值冲突的概念
法的价值冲突是指法的不同价值在特定场合处于竞合状态时，相互排斥的状态。法的价值冲突既可能发生在目的价值层面，也可能发生在形式价值层面。
（2）解决法的价值冲突的原则
在法的价值存在冲突时应当适用一定的原则来对冲突进行整合，这些原则包括:
①兼顾协调的原则。无论是立法还是行政或司法，在价值整合时，都应当优先采取兼顾协调的立场和态度来处理各种价值目标之间的关系。因为所有的价值目标都是值得追求和珍视的，即使它们之间发生冲突，也与人身安全与暴力犯罪或财产利益与合同诈骗之类的冲突有本质区别，因此，最大限度地协调它们之间的关系，通过富于智慧的安排尽可能地避免、化解或弱化价值冲突，应当成为首位的选择。
②法益权衡的原则。在价值整合的过程中，总是会出现相互冲突的价值达到无法兼顾协调程度的情况。这时，继续采取兼顾协调的立场和态度己经不复可能，而应当有所取舍，但是，取舍之间应当有所归依，在这种场合，法益之间的权衡比较必须作为重要因素来考虑. 无论是以权利形态存在的法益，还是以非权利形态存在的法益，都应当在经过仔细斟酌之后，以“两善相权取其重”的标准决定取舍。
③维护法律安定性的原则。法治社会的特点是通过而不是绕开法律去实现公平正义，去促进自由和秩序，因此，确保法律本身的安定性就成为特别重要一一在很多场合是头等重要的价值。如果为了实现某个具体的价值目标而动辄使法律的安定性受到损害，则法治就成了一个无意义的名词，因此，在法的价值整合过程中，保全法律的安定性是十分必要的。
以上原则具有先后的顺序，但不具有排斥性，在司法实践中可以综合适用以上三种原则进行冲突的整合。
2． 什么是法的体系? 它与立法体系（规范性法律文件体系法的形式渊源体系）有何不同?
【答案】（1）法的体系的含义
法的体系是法的内在结构，通常指由一个国家的全部现行法律规范分类组合为不同的法律部门而形成的有机联系的统一整体。任何一个国家的各种现行法律规范，虽然所调整的社会关系的性质不同，具有不同的内容和形式，但都是建立在共同的经济基础上，反映同一的阶级意志，受共同的原则指导，具有内在的协调一致性，从而构成一个有机联系的统一整体。在统一的法的体系中，各种法律规范，因其所调整的社会关系的性质不同，而划分为不同的法的部门，如宪法、
行政法、刑法、刑事诉讼法、民法、经济法、婚姻法、民事诉讼法，等等。
（2）法的体系与立法体系的区别
立法体系（或称规范性法律文件体系、法律渊源体系）则是指法的外在表现形式的系统。立法体系可以反映法的体系，以法的体系为基础，但并不等于法的体系。
法的体系和立法体系的区别主要表现在以下方面:
①基本因素不同
法的体系的基本因素是法律规范和法的部门，立法体系的基本因素是法律条文及规范性法律文件等法的形式渊源。
法的体系是立法者最理想的样式，而立法体系则是现实不同位阶法律文件的组合体。研究法的体系是完善立法、提高立法效果的手段。法的体系是能够提高法律效果的方向标，对建立科学的立法体系有重要作用。
②主、客观方面不同
在法的体系中不以立法者的意志为转移的客观因素起主要作用。体现在:
a. 从起源方面看，表现为法的体系的发展是法的历史发展的合乎规律的结果;
b. 从内容上看，表现为法的体系以社会经济基础以及社会关系发展的需要为根据;
c. 从发展规律方面看，表现为立法者不能任意改变已形成的法的体系。
而在立法体系中主观因素起更大的作用。
③法的体系比立法体系更稳定
法的体系接近于有机的、自然组合起来的系统，是根据社会关系的结构历史地形成的。
立法体系则是把规范性法律文件结合成一个整体和制定法典与法律汇编时由人们合理创制的。
④法的体系与立法体系具有不同的结构
a. 法的体系的纵向结构是规范、制度、子部门、部门、部门群; 横向结构是分为不同的部门; b. 立法体系的纵向结构则是同发布规范性法律文件的国家机关的等级结构一致的; 横向结构则是不同法律部门的规范性法律文件。
3． 法律实效与法律效力的区别。
【答案】法的效力与法的实效是两个既紧密联系又相互区别的概念:
（1）二者的联系
法的实效意指法产生了预期的实际效果。而法的效力，则是保证法的实施的约束力，其结果有两种可能:即立法目的的实现和未实现。
（2）二者的区别
具体讲，它们的区别包括:
①法的效力表明了法的两重性:既表明了法存在的价值与权威，也反映了法的内容是由统治阶级客观物质生活条件决定的。因此，法的效力体现了法的属性，而法的实效注重的是法的实际效
果。
②法的效力尽管也涉及对法的内容的保障，但其重点是表明立法者的主观愿望，也是任何法律规范区别于其他社会规范的重要标志，属于“应然”范畴。而法的实效表明的是法的实现的客观结果与状态，属于“实然”范畴。当然，从某种意义讲，法的效力是法的实效的重要原因。
4． 简述法治与法制的区别。
【答案】法治与法制的区别主要包括:
（1）与权力之间的关系不同。法治强调的是法的统治，奉行法律至上，主张一切权力都要受到法的制约，但法制并不必然包含这样的含义。
（2）产生和存在的时代不同。法治，是资产阶级革命的产物，只有在资本主义社会和社会主义社会才存在。法制是从法律出现以来就产生的，它将与阶级分化社会共始终。
（3）二者与民主、自由和人权等价值观念的关系不同。法治是与一定民主、自由和人权价值观念相联系。但法制与这些价值都没有必然的联系，它既可以为这些价值服务，也可以为反对这些价值的制度服务。
5． 简述世界法制现代化的基本模式。
【答案】在法制现代化理论研究中，以法制现代化最初的动力来源为尺度，通常把世界法制现代化模式划分为内发型、外发型和混合型这三种样式。
（1）内发型法制现代化模式
内发型法制现代化的模式，是指由社会自身力量产生的内部创新、经历漫长过程的法律变革道路，是因内部条件的成熟而从传统法制走向现代法制的转型发展过程。其主要特点有:
①一般来说，它是因社会自身内部条件的逐步成熟而渐进式地发展起来的。内发型法制现代化进程的动力来源，主要在于社会内部经济、政治、文化诸方面条件的逐步变化和发展。
②商品经济的发展与发达是推动内发型法制现代化运动的强大的内在动力。
③民主代议制政治组织形式的发展成为内发型法制现代化运动的重要支撑力量。
④法律的形式合理性与价值合理性的互动发展构成了内发型法制现代化运动的运作机理。
（2）外发型法制现代化模式
外发型现代化模式是指因一个较先进的法律系统对较落后的法律系统的冲击而导致的进步转变过程。这一模式通常以日本、俄国等国家为代表。一般而言，其主要特点有:
①强大的外部因素的冲击成为外发型法制现代化运动的生成动力。
②政治变革运动往往成为外发型法制现代化运动的历史先导，政府发挥着主要的推动作用。 ③争取法律主权的斗争往往成为外发型法制现代化国家从事法制变革运动的重要目标。
④法律的形式合理性与价值合理性之间的背离是外发型法制现代化进程的重要表征之一。
（3）混合型法制现代化模式
一般来说，在属于混合式法制现代化模式的国家，域外法律文化的冲击是引起该社会法律变革的重要动因，但是这种外部力量并不具有决定性意义，它终究要通过该社会内部的经济、政治、