当前位置：问答库＞考研试题

一、名词解释

1． 新法优于旧法

【答案】新法优于旧法是解决法的效力冲突的原则之一，是指新法、旧法对同一事项有不同规定时，新法的效力优于旧法。这只有处于同一位阶的法律才能适用，就是说，新法不能优于比其位阶高的法的效力。

2． 演绎推理

【答案】演绎推理是指从一般的法律规定到个别特殊行为的推理。这是最简单的推理形式。由于我国是成文法国家，因此，司法活动中的形式推理一般被认为主要是演绎推理，即著名的三段论推理。演绎推理的大前提是有可以适用的法律规则和法律原则; 小前提是经过认定的案件事实; 结论体现在具有法律效力的针对个别行为的非规范性法律文件中，即判决或裁定。

3． 立法

【答案】立法是由特定的主体，依据一定职权和程序，运用一定技术，制定、认可和变动法这种特定社会规范的活动。立法的特征主要表现在:①立法是由特定主体进行的活动; ②立法是依据一定职权进行的活动; ③立法是依据一定程序进行的活动:④立法是运用一定技术进行的活动:⑤立法是制定、认可和变动法的活动。

4． 司法解释

【答案】（1）司法解释是指国家最高司法机关在适用法律、法规的过程中，对如何具体应用法律、法规的问题所作的解释。它包括:①审判解释，即最高人民法院对审判工作中如何具体应用法律的问题所作的解释; ②检察解释，即最高人民检察院对检察工作中如何具体应用法律的问题所作的解释; ③审判、检察联合解释，是指最高人民法院和最高人民检察院对具体应用法律的共同性问题所作的联合解释。

（2）立法解释是指所有依法有权制定法律、法规的国家机关或其授权机关，对自己制定的法律、法规进行的解释。在我国立法解释权属于全国人大常委会。国务院、中央军委、最高人民法院、最高人民检察院和全国人大各专门委员会以及省级人大常委会可以向全国人大常委会提出法律解释的要求。全国人大常委会的法律解释同法律具有同等效力。

（3）立法解释与司法解释的区别有:①解释主体不同。司法解释的解释主体是国家最高司法机关，即最高法院和最高检察院。立法解释主体是所有依法有权制定法律、法规的国家机关或其授权机关。②解释内容不同。司法解释针对的是司法工作中具体适用法律问题。立法解释主要针

对的是制定的法律需要明确界限或作出补充。

5． 法律关系的客体

【答案】法律关系的客体是法律关系主体发生权利义务联系的中介，是法律关系主体的权利和义务所指向、影响和作用的对象。客体是法律关系不可或缺的构成要素，是法律关系产生和存在的前提。缺少法律关系客体，法律关系主体的权利和义务就成为毫无意义的东西。

二、简答题

6． 简述法律关系客观性的主要表现。

【答案】法律关系客体应当是客观存在的事物，即独立于人的意识之外并能为人的意识所感知的事物。这里所说的客观存在的事物，不仅包括以一定物理形态存在的有形物，如土地、房屋、汽车，也包括不以物质形态存在但为社会成员普遍承认的无形物，如名誉、荣誉。法律关系客观性卞要表现在以下几个方面:

（1）法律关系是一种特殊的社会关系

法律关系是根据法律规范产生，以主体之间的权利与义务关系的形式表现出来的特殊的社会关系。虽然法律关系是人们有意识、有目的地建立的社会关系，但它又是建立在不以人的意志为转移的客观规律的基础上。在社会领域不同于自然界，人们都是有意识、有目的地进行活动的。但人们预期的目的往往是彼此重复、互相矛盾的，而无数个别意愿和个别行为发生冲突的结果，在历史领域内造成了一种同没有意识的自然界中占统治地位的状况完全相似的状况。也就是说，行动的目的是预期的，但却受到不以人的意志为转移的客观规律的支配。

（2）法律关系中的权利与义务属于现实性的领域

在法律关系中，法律所规定的事实情况、主体、权利与义务及其所指向的对象都是具体的。因此，法律关系中的权利与义务是具体的，法律关系是使法律规范的规定具体化和获得实现的环节。权利义务指向的利益也具有客观性。

（3）法律关系的主体具有客观性

法律关系主体，又称权利主体，即法律关系的参加者，是法律关系中权利的享受者和义务的承担者。法律关系主体具有客观性。我国法律关系的主体主要包括以下各类:自然人; 集体主体; 国家。当然还包括其他一些社会构成单位，如人民、民族、集体、行政区域单位等。这些主体都必须是现实社会上客观存在的，因此从法律关系的主体的角度讲，法律关系具有客观性。

（4）法律关系的客体具有客观性

法律关系客体，又称权利客体，是权利主体的权利与义务所指向的对象。在法学上，法律关系的客体，一方面具有哲学意义上客体的一般属性，不以主体的意识为转移，具有客观性，是独立于人的意识之外并能为人的意识所感知和人的行为所支配的客观世界中各种各样的现象。在我国，法律关系的客体主要包括以下几类:国家、社会和个人的基本经济、政治和精神文化财富; 物; 非物质财富; 行为结果。

7． 在法对人的行为的效力上通常遵循哪些原则?

【答案】各国法律因历史传统和各种因素的作用，在法对人的行为的效力上往往遵循不同的原则。

这些原则有:

（1）属人主义原则。这在历史上是较早的一个原则，它是以人的国籍和组织的国别为标准而确立的。其含义是:凡本国的人和组织，无论是在国内或国外，均受本国法律约束。实施这一原则有碍于对国家主权的维护。因为按照这一原则，外国公民与无国籍的人犯法便不受约束。

（2）属地主义原则。这是依领土来确定法的适用范围。即凡属一国管辖范围的所有人，无论是本国公民还是外国公民或无国籍的人，都接受该国法律的调整。这一原则也有碍该国主权，它将使一部分本国公民在国外的违法行为不受本国法律追究，其合法权利也将不受保障。

（3）保护卞义原则。这是西方资本主义国家进入帝国卞义时期采取的一项原则，它以保护本国利益为目的来确定法的适用范围。其含义是，只要有碍本国利益，则不论违法者是任何国籍的公民或无国籍的人，一律受该国法律约束。这种只顾本国利益、有碍他国利益的原则己被多数国家所否定。

（4）以属地主义为主，结合属人主义和保护主义原则，又称为“综合主义原则”。这一原则己被绝大多数国家共同认可，因为它既维护了本国主权，也维护了他国主权，有利于国际交往。我国也适用这一原则。

三、论述题

8． 大陆法系特征概述。

【答案】大陆法系又称罗马一日耳曼法系、民法法系、法典法系等，是指以古罗马法为基础，以1804年公布实施的（（法国民法典》和1896年制定的（（德国民法典》为代表，以及在其法律传统的影响下仿照它们制定的各国法律体系的总称。其特征表现为:

（1）在法律的历史渊源上，大陆法系是在罗马法的直接影响下发展起来的，大陆法系不仅继承了罗马法成文法典的传统，而且采纳了罗马法的体系、概念和术语。如《法国民法典》以《法学阶梯》为蓝本，《德国民法典》以《学说汇纂》为模式。

（2）在法律形式上，大陆法系国家一般不存在判例法，对重要的部门法制定了法典，并辅之以单行法规，构成较为完整的成文法体系。法典化的成文法体系包括:宪法、行政法、民法、商法、刑法、民事诉讼法、刑事诉讼法。

（3）在法官的作用上，大陆法系要求法官遵从法律明文规定办理案件，没有立法权。大陆法系国家的立法和司法分工明确，强调制定法的权威，制定法的效力优先于其他法律渊源，而且将全部法律划分为公法和私法两类，法律体系完整，概念明确。法官只能严格执行法律规定，不得擅自创造法律、违背立法精神。

（4）大陆法系一般采取法院系统的双轨制，重视实体法与程序法的区分。大陆法系一般采用普通法院与行政法院分离的双轨制，法官经考试后由政府任命，严格区分实体法与程序法，一般采用纠问式诉讼方式。

（5）在法律推理形式和方法上，采取演绎法。法律只能由代议制的立法机关制定，法官只能运用既定的法律判案，因此，在大陆法系国家，法官的作用在于从现存的法律规定中找到适用的法律条款，将其与事实相联系，推论出必然的结果。