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一、名词解释

1． 破产抵销权

【答案】破产抵销权系指债权人在破产申请受理前对债务人负有债务的，可不依破产分配程序以自己享有的债权与该债务相抵销的权利。破产抵销权系民法上债的抵销制度在破产法上的运用。破产抵销权的设立是有依据的，包括:

①债权人和债务人互享的债权于破产宣告时均未受偿，但在破产宣告后，破产债权人享有的债权因其性质转化为破产债权而可能仅获比例清偿甚至得不到清偿，如果不允许两者抵销，清偿和分配的结果必然对一力一过重而对另一方过轻，形成对破产债权人过苛的结局。

②债权人在债务人受破产宣告前，因有抵销的事实原因存在，可能有恃无恐而怠于对破产人所欠债务实施追索，这样做对债务人并无不利，相反却给债务人带来较多的期限利益。

③破产程序的价值目标在于保证公正分配的前提下突出程序的经济、效益和速率，允许抵销无疑能起到程序迅速之效。

2． 票据行为的无因性

【答案】票据行为的无因性也称抽象性，是指票据行为只要具备法律规定的形式即自行产生效力，而不问其基于的原因关系或基础关系存在与否或是否有效。票据行为是依据其自身的要件产生效力的，而并不受到基础关系的影响，亦即票据关系与基础关系在法律上是互相分离的。

3． 支票

【答案】支票是出票人签发的，委托办理支票存款业务的银行或者其他金融机构在见票时无条件支付确定的金额给收款人或者持票人的票据。支票具有下列法律特征:①支票是票据的一种; ②支票的付款人仅限于银行或其他金融机构; ③支票是见票即付的票据; ④支票的无因性受到一定的限制。

4． 票据抗辩

【答案】票据抗辩，是指票据债务人根据《票据法》的规定对票据债权人拒绝履行义务的行为。票据抗辩所依据的事由，称为抗辩原因，票据债务人享有的拒绝债权人行使权利的权利，称为抗辩权。票据法理论根据不同的抗辩原因，一般将票据抗辩分为物的抗辩和人的抗辩两大类。

5． 违宪责任

【答案】违宪责任，是指国家机关及其工作人员、各政党、社会团体、企事业单位和公民的

言论或行为违背宪法的原则、精神和具体内容，因而必须承担相应的法律责任。违宪通常是指有关国家机关制定的某种法律、法规和规章，以及国家机关、社会组织或公民的某种行为与宪法的规定相抵触。

6． 法院调解

【答案】法院调解，又称诉讼调解或司法调解，是指在法院审判人员的主持下，双方当事人就他们之间发生的民事权益争议，通过自愿、平等地协商，互谅互让，达成协议，解决纠纷的诉讼活动和结案方式。法院调解的特征有以下两个方面:

①法院调解达成的协议是人民法院的审判职能活动同当事人的处分行为相结合的结果。

②法院调解是按照《民事诉讼法》规定的程序进行的一种诉讼活动，它是人民法院审结案件的一种方式，调解一旦达成协议就具有法律上的效力。

7． 证券承销

【答案】证券承销是指发行人委托证券公司（亦称承销商）向证券市场上不特定的投资人公开销售股票、债券及其他投资证券的活动。证券承销，又称间接发行，它与直接发行有着明显的区别。在我国，凡向社会公开发行的证券一般均需证券公司承销。发行证券数量较大者，还需多家证券公司组成承销团共同承销。

二、简答题

8． 《海商法》第272条规定:“船舶优先权，适用受理案件的法院所在地法律。”请对该条进行法理分析。

【答案】（1）船舶优先权的含义及法律规定

船舶优先权是指海事请求人依照《海商法》第22条的规定，向船舶所有人、光船承租人、船舶经营人提出海事请求，对产生该海事请求的船舶具有优先受偿的权利。第22条规定:下列各项海事请求具有船舶优先权:

①船长、船员和在船上工作的其他在编人员根据劳动法律、行政法规或者劳动合同所产生的工资、其他劳动报酬、船员遣返费用和社会保险费用的给付请求;

②在船舶营运中发生的人身伤亡的赔偿请求;

③船舶吨税、引航费、港务费和其他港口规费的缴付请求;

④海难救助的救助款项的给付请求;

⑤船舶在营运中因侵权行为产生的财产赔偿请求。

（2）对《海商法》第272条的法理评析

①体现了公平正义原则

法律关系发生集中在某个地域，而这种地域的选择影响到各方利益的博弈。船舶优先权，涉及的法律关系主体众多，法律关系较为复杂，因此选择哪个法院管辖就显得尤为重要。适用受理案件的法院所在地管辖有利于公平的解决当事人的利益冲突。

②体现了最密切联系的原则

作为国际私法上准据法适用的原则之一，最密切联系原则同样是法理上原则的一种体现。最密切联系原则，也叫最强联系原则，重力中心原则，是指法院在审理某一涉外民商事案件时，权衡各种与该案当事人具有联系的因素，从中找出与该案具有最密切联系的因素，根据该因素的指引，适用解决该案件的与当事人有最密切联系国家或地区的法律原则。这些因素通常包括当事人的出生地、惯常居所地、住所地、形式政治权利或从事业务活动的场所以及个人的意愿等。

③体现了效率价值

船舶法律关系比一般民事法律关系复杂的多，其不仅涉及船舶的所有权、使用权，同时关系船舶所经地的法律权益。在解决因船舶所生诉讼时，有时候不能照顾所有当事人的法律权益。船舶优先权适用受理案件的法院所在地法律在公平解决当事人各方利益的同时，不可避免地会伤害一些主体利益，但是适用受理案件的法院地法律可以更快的解决纠纷，体现了效率原则。

9． 简述商法的渊源。

【答案】商法的渊源是指商法规范借以表现和存在的形式，是对商事行为具有约束力的法律规范效力的重要来源，是商事经营活动的重要法律依据。

我国商法的渊源包括以下几种:

（1）法律，即全国人民代表大会及其常务委员会制定、颁布的规范性文件。

（2）行政法规，即国务院及其所属机构制定的规范性文件。

（3）地方性法规，即地方国家权力机关和行政机关制定的规范性文件。

（4）国际条约、国际惯例，即我国参加的国际条约。

（5）立法解释，即全国人大常委会关于商事法律的解释。

（6）司法解释，即最高人民法院对商事立法的解释。

（7）商事自治规则，即商主体就其组织、运作、成员的权利义务、相对人权利义务等内容自主制定的，不与国家法律和行政规章相冲突的规则。

10．董事对公司的忠实义务。

【答案】（1）《公司法》第148条规定，董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务。

（2）忠实义务是指董事应当遵守法律、法规和公司章程的规定，忠实履行职责，维护公司利益，小得自营或者为他人经营与其所任职公司有竞争关系的业务或者从事损害本公司利益的活动。具体包括以下几个方面:

①不得利用职权收受贿赂或其他非法收入;

②不得侵占公司财产;

③不得挪用公司资金;

④不得将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储;

⑤不得违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他