当前位置：问答库＞考研试题

一、概念题

1． 种姓制度

【答案】种姓制度是古代印度的社会等级制度，也是古代印度法的核心内容。‘种姓，，是与种族、姓氏有密切关系的社会集团，各集团严格实行内婚制，职业世袭。

种姓制度的内容包括:根据婆罗门教法的规定，各种姓的法律地位和权利义务是截然不同的。最高种姓为婆罗门，即祭司种姓，掌握宗教祭祀大权; 第二种姓为刹帝利，即武士种姓，掌握军政大权; 第二种姓为吠舍，从事商业或农业生产，属平民种姓; 第四种姓为首陀罗，从事低贱职业，多数为奴隶。前三个种姓被认为是“再生人”，即除自然生命外，还可因入教而获得宗教上的再生; 首陀罗是“非再生人”，只有一次生命。

各种姓间戒备森严，不得同桌而食，同井而饮，同席而坐，同街而居。低等种姓对高等种姓必须俯首帖耳，一心一意侍候高等种姓，路遇高等种姓时必须侧身而立，不得与之同行。这四大原始种姓之外还存在许多杂种种娃（即迎提），地位和职业亦由法律明确规定。

2． 法经

【答案】法经是指中国历史上第一部较完整的封建成文法典，《法经》成为秦汉及以后历朝立法的渊源。公元前5世纪战国时魏相李怪所编纂的法典。

从整体上看，《法经》是一部“诸法合体”而以刑为主的法典。《法经》有6篇:《盗法》是涉及公、私财产受到侵犯的法律; 《贼法》是有关危及政权稳定和人身安全的法律; 《囚法》. 是有关审判、断狱的法律; 《捕法》是有关追捕罪犯的法律; 《杂法》是有关处罚狡诈、越城、赌博、贪污、淫乱等行为的法律; 《具法》是规定定罪量刑的通例与原则的法律，相当于现代刑法典的总则部分。其他5篇为“罪名之制”，相当于现代刑法典的分则部分。

二、简答题

3． 试述封建正统法律思想的内容和特点。

【答案】（1）封建正统思想的含义

封建正统法律思想是指汉武帝时确立的，以儒家法律思想为主，兼采阴阳家、法家、到家等各家之说的法律思想。

（2）封建正统法律思想的内容

①“王者法天”的神权法思想

首先，中国的帝王并非不受制约，在“天人感应，，的思想体系中，皇帝应该依照上天的旨意而行，叩“王者法天”，否则会遭到“天谴，，。但“王者法天”更为重要的含义是赋予帝王在人间独一无二的权威，而正统法律思想对帝王所具有的这种权威给予了充分的肯定和阐述。正统法律思想

认为皇帝这种凌驾于一切之上的地位和权威是上天赐予的，上天在人间的代理人是“天子，一皇帝。在神权思想的解释下，皇权被神秘化，皇帝成为人与天的中介，可代天行赏、代天行罚。儒家强调君主的权威，正统法律思想则利用神权使这种权威合法化。

其次，“三纲五常”是正统法律思想维护的核心。在董仲舒“天人感应”的思想体系中，人类社会的君臣民等级关系就如自然界中的日月星辰关系一样，日为天上至尊，君（皇帝）则为国之至尊，皇帝独一无一的至尊地位是天所赐。“君为臣纲、父为子纲、夫为妻纲”的“廿纲”，君仁臣忠、父慈子孝、兄友弟恭、夫义妻顺、朋友有信的“五常”，也都是上天赋予人类的美德，也是人类社会中高于普通法律的大法，如果，都违犯，是不赦之罪。

②“德主刑辅，，的德、刑关系说

“德主刑辅”是正统法律思想的核心，其来源于西周“明德慎罚”与先秦儒家“为政在德”的主张，其主要内容是主张在治国中以教化为主要手段，以法律制裁为辅助手段，以此维护伦理道德。董仲舒从两个方面论证了这种德、刑间的关系:

a. 从天道上讲:董仲舒认为，天地万物，以阴阳转化为“大”，阳主生，阴主杀; 上天有好生之德，故以阳为主，阴为辅。就人类社会统治方式而言:教化为德，德为阳; 刑罚为杀，刑为阴。上天既然贵阳贱阴，阳多阴少，统治力一式亦应“大德而小刑”。

卜天又以春夏为先，秋冬为续，体现了阳为本、阴为末的关系，人类社会的统治方式亦应顺应天意以教为政之本，刑为政之辅，“先德而后刑”。

b. 从“人性”上讲:董仲舒认为“人受命于天，有善善、恶恶之性”，“天有阴阳，人有善恶”。在此，董仲舒综合了先秦孟子的“人性善”与荀子的“人性恶”学说，认为人性的善恶不能一概而论，而是因人而异。根据人性中善恶的多少，人可分为三品:首先，‘怪人之性’，:天生性善，并负有劝导天下人向善之职责的人，这种人是极少数; 其次，“中人之性，，:身兼善恶两性，经教化可为善者，此种人为大多数; 最后，‘斗臂之性’:恶性根深蒂同，冥顽不化，须以刑罚威吓方可收敛者，此种人为少数。董仲舒认为:有“斗答之性”，故刑不可废; 而“中性之人”为大多数，故应以教为主，“德多而刑少”。

至此，董仲舒从“天道”与“人性”两个方面有力地证实了为政须“大德小刑”、“先德后刑”、“德多刑少”，此即为“德主刑辅，，的内容。还有一点值得注意，即董仲舒虽然强调“德”的重要地位，但并不轻视法律。相反，他认为二者不可缺一:“阳者，天之德也; 阴者，天之刑也。”无论是从体现天意的阴阳变化上说，还是从人有贪恶仁善之性上说，刑的废弃都是不可能的。

③礼律融合、法有等差的立法主张

“礼者为异”，礼的实质内容就是等级制度。在夏商西周社会中礼表现为宗法等级制，自战国变法后，礼表现为官僚等级制。正统法律思想用阴阳变化来解释等级制，使等级制合法化、神秘化。在立法上，正统法律思想将礼所体现的等级精神贯彻于法律之中，如确立皇权的至高无上，保护官僚的特权，承认同罪不同罚的合理，于是形成了礼律融合、法有等差的思想体系。汉代等级制度十分森严:在上朝时，贵族官僚按品级站班，高品在前，卑品在后，对皇帝行三叩九拜之礼。村野之中，长者位十幼卑之上。举行家宴时，须长者主持; 家族中，亲者位于疏者之上。嫡亲与庶出

尊卑有序。

④“《春秋》决狱，，的司法主张

“《春秋》决狱”是直接引用《春秋》经义裁断刑狱及争讼，以儒家经典指导司法的一种制度。其兴盛于正统法律思想形成时的汉中期，其后随着礼律融合的加深及经义人律而逐渐消失。

“《春秋》决狱”的核心是“原心定罪”，将儒家经义置于法律条文之上。主张“《春秋》决狱”的代表人物是董仲舒。董仲舒认为正统法律思想以儒家学说为原则，而“汉承秦制”，法律制度却是在法家思想指导下建立的。二者不免产生矛盾，为维护儒家在意识形态的独尊地位，司法中须以儒家经典为指导，经律相矛盾时不惜以经破律。“《春秋》决狱”的特点是“以经断狱”和“原心定罪”。以经断狱及“原心定罪”的核心是在量刑时要着重考虑犯罪动机。“《春秋》决狱，，是礼法融合在司法实践中的表现形式，其反映了正统法律思想将儒家经典中的“微言大义”，将儒家推崇的礼置于法律条文之上的观点。

⑤顺天则时的“司法时令说”

“司法时令说，，是正统法律思想兼容阴阳学说的体现。正统法律思想认为“天人合一”，人间的赏罚应与“天意”相符。在春夏万物生长之际，应从事教化奖赏; 秋冬万物肃杀之时，则应从事断狱活动，故而“秋冬行刑”成为制度。“司法时令说”的具体体现是首先要求阜帝“顺天”。若天有反常之象，如灾异、当寒不寒、当暑不暑，皇帝应反省自己的言行是否有违天意之处。其次要“则时”。

（3）正统法律思想的特点

①以儒家为本的正统法律思想的主导地位自秦至清不曾动摇

自汉武帝“独尊儒术”后，正统法律思想随之形成。此时人们所说的“儒家，，已与先秦儒家在内容上有了区别。正统法律思想的构成是:儒家学说为其主体—德主刑辅、法有等差、以经决狱、家族本位等内容皆来源于儒家; 阴阳家学说为其解释—将正统法律思想的内容解释为天意、神意，并将正统法律思想指导下的司法制度神秘化; 法家、名家、道家为其补充。

正统法律思想自确立以来，其问虽然受到过玄学、佛学的冲击，但其正统地位从未有过动摇。历朝历代，对孔子的崇敬日益有加，以儒学为主体的正统法律思想地位也日益巩固，有人甚至将儒学称为中国的“国教”。由于儒家独尊，所以，儒家是非便是社会公认的是非。在法律领域中，再也没有呈现出战国百家争鸣的局面。即使有所争论，也都是一些具体问题。而且争论的双方基本上都以儒家的经典为理论武器。一些非正统法律思想家对正统法律思想的批判亦多集中于阴阳家的神学观。

因此，可以说，自儒家学说定于一尊后，古代社会的法律思想基本被纳人了“一统”之中，两千余年没有大的突破。不断地完善，少有创新，是中国法律思想自汉至清时的特点之一。

②以礼为本、礼法并举、刑教结合缓和了社会矛盾，中国古代呈现出“开明专制”的气象

中国占代教育的中心内容是人伦道德，即所谓的“礼”。为了突出教育的作用，中国占代立法以礼为指导，执法以教为首务。法律条款的确立要体现人伦道德的宗旨，统治者为政要先教而后刑。礼法并举、刑教结合的目的是建造一个“父子有亲，君臣有义，夫妇有别，长幼有叙，朋友有信”