2016年天津财经大学814法学综合2之《民法》考研冲刺密押卷及答案
● 摘要
一、名词解释
1． 物上请求权
【答案】物上请求权又称为物权请求权，是指物权人在其权利的实现上遇有某种妨害时，有权请求造成妨害事由发生的人排除此等妨害的权利。物上请求权是以物权为基础的一种独立的请求权。对此定性可以从以下几个方面说明:①物上请求权是请求权; ②物上请求权是物权的效用; ③物上请求权附属于物权。
2． 合同的体系解释
【答案】体系解释，又称整体解释，是指把全部合同条款和构成部分看作一个统一的整体，从各个合同条款及构成部分的相互关联、所处的地位和总体联系卜阐明当事人有争议的合同用语的含义。体系解释得到各国法律的认可，是普遍采用的解释原则。我国《合同法》第125条第1款关于按照合同的有关条款解释的规定，是对这一原则的确认。
3． 留置权
【答案】留置权是指债权人合法占有债务人的动产，在债务人逾期不履行债务时，有权留置该动产以迫使债务人履行债务，并在债务人仍不履行债务时就该动产优先受偿的权利。留置权是以动产为标的物的担保物权。留置权的作用，在于担保债权受偿，而不在于对物的使用、收益，因此留置权是一种担保物权。
留置权是一种法定担保物权。留置权在符合一定的条件时，依法律的规定产生，而不是依当事人之间的协议设定的。另外，留置权也具有从属性、不可分性和物上代位性等担保物权的共同属性。
4． 公序良俗原则
【答案】公序良俗是公共秩序与善良风俗的简称。公序良俗原则是指民事行为不得违反公共秩序或者善良风俗。公序良俗的分类包括:①公共秩序，是指社会的存在及其发展所必要的一般秩序。通常，违反禁止性规定的，即为违反公共秩序。公共秩序比禁止性规定的外延更宽，除包括涉及公共秩序的现行法律规范外，还包括现行法律没有规定的某些情况。②善良风俗，是指社会的存在及其发展所必要的一般道德，是将人们应当遵守的最低限度的道德法律化，故意违背应当遵守的最低限度的道德，就是违反善良风俗原则。
二、简答题
5． 有限合伙设立的条件。
【答案】有限合伙的设立，除需要具备普通合伙具备的条件外，还需要具备法律规定的与普通合伙不同的条件:
（1）有2个以上50个以下的合伙人组成，其中至少有一个普通合伙人。
有限合伙由2个以上50个以下的合伙人组成; 但是，法律另有规定的除外。
有限合伙至少应当有一个普通合伙人，如果没有普通合伙人，就没有人对合伙债务承担无限责任，与有限合伙的性质相违背。
（2）有与普通合伙协议内容不同的合伙协议。
有限合伙协议除具有普通合伙应当载明的事项外，还应当载明六项事项（《合伙企业法》第63条）。执行事务合伙人的有关事项。包括执行事务合伙人应具备的条件和选择程序; 执行事务合伙人权限与违约处理办法; 执行事务合伙人的除名条件和更换程序。
（3）有限合伙名称中应当标明“有限合伙”字样。
（4）有限合伙人的出资。
有限合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利作价出资。有限合伙人不得以劳务出资。
有限合伙人应当按照合伙协议的约定按期足额缴纳出资。有限合伙人对合伙的债务承担有限责任。有限合伙人未按期足额缴纳的，应当承担补缴义务，对其他合伙人承担违约责任。
另外，有限合伙登记事项中应载明有限合伙人的姓名或者名称及认缴出资数额。这主要是为了维护交易安全，保护交易相对人的利益。
6． 简述《合同法》中对于格式条款规制的相关内容。
【答案】（1）格式条款的概念
格式条款，是指由一方当事人为了反复使用而预先制订的、并由不特定的第三人所接受的，在订立合同时不能与对方协商的条款。
我国《合同法》第39条的规定:“采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。”
（2）格式条款的无效
①一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益; 恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益; 以合法形式掩盖非法目的; 损害社会公共利益; 违反法律、行政法规强制性规定。具有这些情形的，格式条款无效。
②免责条款免除造成对方人身伤害的责任，或者免除因故意或者重大过失造成对方财产损失的责任，该格式条款无效。
③格式条款免除了条款制定人的责任，或加重了相对人的责任。
④格式条款排除了对方的主要权利。例如，格式条款的制订者不得以格式条款等方式排除或限制消费者的权利。
（3）格式条款的解释
根据我国《合同法》第41条的规定，格式条款的解释应当采取以下三项特殊的解释原则: ①应当按照通常理解予以解释
按照通常理解予以解释，是指对于格式条款，应当以可能订约者平均、合理的理解为标准进行解释。
②对条款制作人作不利的解释
既然格式条款是由一方制订的而不是由双方商订的，那么各项条款可能是其制作人基于自己的意志所作的有利于自己的条款，尤其是条款制作人可能会故意使用意义不明确的文字损害消费者的利益，或者从维持甚至强化其经济的优势地位出发，将不合理的解释强加于消费者，所以，为了维护消费者的利益，在条款不清楚时，就应对条款制作人作不利的解释。
③格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款
在一般的合同解释中，如果个别商议的条款与一般条款不一致，那么个别商议条款应当优先于一般条款。但是，在格式合同中，格式条款是由一方预先制定的，因此格式条款与非格式条款的含义不一致时，应当是非格式条款优先于格式条款。这不仅充分尊重了双方的意思，而且也有利于保护广大消费者的利益。
7． 占有的效力主要表现在哪些方面。
【答案】占有的效力，是指法律赋予占有的一定法律效力，主要包括权利推定的效力、状态推定的效力、占有人的权利义务等方面。具体阐述如下:
（1）占有的权利推定效力
占有的权利推定效力，是指基于占有之背后真实权利存在的盖然性，为保护占有人的权益，实现占有制度的立法宗旨，法律所作的占有人基于其占有而产生的各种权利外象具有真实的权利基础的推定。关于占有的权利推定效力，应当说明以下几点:
①受权利推定的占有人，免负举证责任，对其有无实质权利发生争议时，占有人可直接援用这一推定予以对抗。
②权利的推定，不仅占有人自己可以援用，第三人也可以援用。
③权利的推定，一般是为占有人的利益而设，但是有时对其产生不利益时，一也可以援用。 ④占有的权利推定效力是消极性的，占有人不得利用这种推定作为其行使权利的积极证明。
（2）占有的状态推定效力
占有的状态推定效力，是指法律为了更好地保护占有人的利益，实现占有制度设立的宗旨，而作出的在无相反证明的情况下，推定占有人之占有为无瑕疵占有等规定。
（3）占有人的权利与义务
占有人的权利与义务包括有权占有人的权利义务和无权占有人的权利义务。这里只涉及无权占有人的权利义务。其权利义务包括如下:
①占有物的使用、收益权。一般认为善意占有人对占有物享有使用权，而恶意占有人不享有。 ②费用偿还请求权。善意占有人对占有物所支出的必要费用，在返还原物时，有请求权利人