2018年中央财经大学法学院812法学综合知识二之民事诉讼法考研核心题库
● 摘要
一、概念题
1． 执行竞合
【答案】执行竞合是指民事执行程序中，两个或两个以上的债权人同时或者先后以不同的执行名义对同一债务人的特定财产，申请法院强制执行，而各债权人的请求之间相互排斥，各债权人的权利难以同时获得满足的一种竞争状态。
从类型上分，执行竞合可分为民事执行之间的竞合，民事执行与行政处罚之间的竞合，民事执行与财产刑执行之间的竞合。
2． 执行回转
【答案】执行回转是指在执行中或执行完毕后，据以执行的法律文书被人民法院或其他有关机关撤销或变更的，执行机关对已被执行的财产重新采取执行措施，恢复到执行开始时的状况的一种救济制度。执行回转是审判监督程序或其他法律文书监督程序的必要的配套制度。
3． 同等原则——对等原则
【答案】同等原则是指外国人、无国籍人、外国企业和组织与中国公民、法人和其他组织，按照我国实体法和程序法的规定，有同等的诉讼权利能力和诉讼行为能力；对等原则是指外国法院对我国公民、法人和其他组织的民事诉讼权利加以限制的，我国人民法院对该国公民、企业和组织的民事诉讼权利也加以同样的限制。实行对等原则，是维护国家主权的需要，也是保护我国公民、法人和其他组织合法权益的需要。
二者的区别在于:同等原则针对的是内国公民与外国公民之间的关系，要求给予其同样的待
遇；对等原则针对的是当外国法院对内国公民的诉讼权利加以限制时，内国法院采取的相应措施。
4． 特殊司法协助
【答案】特殊司法协助，是指两国法院互相承认和执行对方发生法律效力的法院裁判和仲裁机关的裁决。特殊司法协助的条件为:①两国之间必须有共同缔结或者参加的有关特殊司法协助的国际条约，或者依据互惠原则进行。②不违反被请求国法律的基本原则或者国家主权、安全、社会公共利益。③请求书及所附文件需附有被请求国的文字译本或者国际条约规定的其他文字文本。
二、简答题
5． 何谓形成之诉？其有哪些特点？
【答案】（1）形成之诉的概念
形成之诉，是指原告要求法院变动或消灭一定法律状态（权利义务关系）的请求。形成之诉
是大陆法系民事诉讼理论中通用的概念，也称为“权利变更之诉”。
（2）形成之诉的特点
形成之诉的特点是，①形成之诉的前提是要求形成的法律关系或法律状态是现实存在的；②形成之诉的提起必须有法律的明确规定。双方当事人对于他们之间现在存在的民事法律关系的性质与状态没有争议，并且在人民法院作出变更民事法律关系判决生效以前，当事人之间的原民事法律关系仍然保持现状，但是在判决发生法律效力以后，原来的民事法律关系就发生了变化。
6． 诉的合并的条件有哪些？
【答案】诉的合并，是指法院将分别提起的两个或两个以上有某种联系的诉合并在一个诉讼程序进行审理和裁判的诉讼制度。诉的合并分为三类:①诉的主观合并或主体合并，即当事人为多数的合并，又称为共同诉讼；②诉的客观合并或客体合并，即当事人相同而诉讼标的为多数的合并；③反诉与本诉的合并。
诉的合并意义在于，提高纠纷解决的效率和降低诉讼成本，也避免或减少相关联的诉之间的裁判冲突。但滥用诉的合并可能反而使诉讼复杂化，造成拖延。因此，诉的合并需要进行一定的条件限制。
一般认为，诉的合并应当具备以下条件:
（1）若干诉之间存在一定联系，包括诉讼主体方面的联系或诉讼客体方面的联系，比如诉的主观合并要求诉讼标的相同或同类，诉的客观合并要求诉讼主体相同，反诉与本诉合并要求反诉与本诉之间有牵连关系。
（2）受诉法院对其中一个诉有管辖权，但其他法院享有专属管辖权的诉不能合并。
（3）合并的诉必须适用同类的诉讼程序。
7． 简述证明责任与提出证据责任的区别。
【答案】（1）两者的含义
①民事诉讼中的“证明责任”，又称“举证责任”。证明责任，是指作为裁判基础的法律要件事实在作出裁判前处于真伪不明状态时，当事人一方因此而承担的裁判上的不利后果。
②提供证据的责任，是指当事人在诉讼过程中，为避免败诉危险而向法院提供证据的必要。
（2）两者的区别
提供证据的责任与证明责任既有联系又有区别。它们的区别主要在于:
①提供证据的责任随着诉讼的进行可能发生转移，而证明责任不会发生转移;
②不负证明责任的当事人也可能负担提供证据的责任，即提供反证的责任。
8． 简述期日与期间的差别。
【答案】（1）期日与期间的概念
①期日是指人民法院和当事人等会合一起进行诉讼活动的特定的某一日，如证据交换期日、开庭审理期日等。期日必须根据个案诉讼活动及其进程的实际情况加以确定，通常只能由人民法
院依职权直接指定，在相关规则明确允许的特定情形下，可由各方当事人协商一致并经人民法院认可。
②期间是指人民法院、当事人或者其他诉讼参与人各自单独进行或者完成某种诉讼行为的时限。
（2）期间与期日的区别
①期间表现为有开始日和届满日的持续的一段时间; 而期日则仅为特定的某一日。
②期间有法定期间、指定期间和商定期间之分; 期日则只有指定期日和商定期日之别，并无法定期日的存在。
③期间是人民法院、当事人或者其他诉讼参与人各自单独进行或者完成某种诉讼行为的期限; 期日则是他们会合在一起进行诉讼活动的特定的某一日。
④期间开始后，人民法院、当事人或者其他诉讼参与人并非必须立即实施或者完成某种诉讼行为，只要是在该项期间内所实施或者完成的诉讼行为，均为有效的诉讼行为; 而期日到来后，上述主体必须会合在一起着手实施或者完成某种诉讼活动。
9． 简述民事诉讼中约束性辩论原则的基本含义。
【答案】（1）约束性辩论原则的含义
辩论原则是我国民事诉讼法的基本原则之一，是指在诉讼中当事人就案件事实和争议的问题各自陈述自己的主张和根据，互相进行反驳和答辩。在这个过程中法官应尊重当事人的意愿，和当事人沟通交流，采纳当事人的意见。约束性辩论原则在司法实践中对法官起到约束作用，有助于程序公正，预防司法腐败。
（2）约束性辩论原则的内涵
“约束性辩论原则”的理论所应遵循的内容是:
①直接决定权利义务关系发生或消灭的事实须在当事人辩论中出现，法院才能将它们作为判决的基础。
②对于双方当事人无争议的事实，法院原则上应受当事人在诉讼中作出的自认的约束。 ③法院调查的证据，只限于当事人申请调查的证据。
（3）约束性辩论原则的优点
约束性辩论原则由于要求法院必须以当事人在辩论中提出的事实作为裁判的依据，使作为整个民事诉讼核心的辩论程序真正得以实在化，真正使法院居于中立的第三者地位，使当事人对自己的实体权利和诉讼权利的处分也能得到完整和充分的体现，其合理性和优越性是显而易见的。
三、论述题
10．论证明责任与证明标准的关系。
【答案】证明责任是当事人在诉讼中对待证事实提供证据加以证明的责任，不能履行证明责任时应承担不利诉讼后果。证明标准是指负担证明责任的人提出证据对案件事实加以证明所要达