2018年苏州大学王健法学院814诉讼法学之民事诉讼法考研基础五套测试题
● 摘要
一、概念题
1． 鉴定人与专家辅助人
【答案】（1）鉴定人与专家辅助人的概念
①鉴定人须是对所需要鉴定的问题具有专门的科学技术知识的人。
②专家辅助人，是指由当事人聘请，帮助当事人向审判人员说明案件事实中的专门性问题，协助当事人对案件中的专门性问题进行质证的人。
（2）鉴定人与专家辅助人的区别
①产生的方式不同。鉴定人主要是由法院指定或双方当事人协商确定的，一方当事人单方面委托鉴定是比较少见的。专家辅助人则不同，虽然是否需要使用专家辅助人要由法院决定，但法院同意后，由双方当事人各自聘请专家辅助人。因而，鉴定人一般不存在原告方的鉴定人或被告方的鉴定人，但专家辅助人则可以分为原告方的专家辅助人和被告方的专家辅助人。
②所起的作同不同。鉴定人的作用在于运用专业知识、专门技能对鉴定对象进行分析鉴别后得出的结论性意见，鉴定人所作的鉴定结论是诉讼证据之一。专家辅助人只是帮助当事人对一些专门性问题作出解释、说明，或者是在涉及专门性问题的质证中协助当事人。
2． 证据保全
【答案】证据保全，是指法院在起诉前或在对证据进行调查前，依据申请人、当事人的请求，或依职权对可能灭失或今后难以取得的证据，予以调查收集和固定保存的行为。从起诉、受理到法院开庭调查证据，需要经过一段时问，为防止出现证据的毁损灭失，需要事先对证据进行固定和保存。证据保全正是这样一种事先固定和保存证据的制度。证据保全需具备以下条件:①证据与待证事实存在关联性; ②证据可能灭失或者在将来难以取得; ③在开庭前进行。
3． 当事人适格
【答案】当事人适格，又称正当当事人，是指就特定的诉讼有资格以自己的名义成为原告或者被告，因而受本案判决拘束的当事人。以自己的名义为当事人而受本案判决拘束的权能称为诉讼实施权或者诉讼行为权。具有诉讼实施权的原告称为正当原告，具有诉讼实施权的被告称为正当被告。
4． 辩论原则
【答案】民事诉讼中的辩论原则是指在人民法院主持下，当事人有权就案件事实认定、法律适用及诉讼程序问题，各自陈述自己的意见和主张，互相进行反驳和辩论，以维护自己的合法权
益的原则。
辩论原则主要有以下几个方面的内容:①辩论权的行使贯穿于诉讼的全过程；②辩论的内容，既可以针对程序方面的问题，也可以针对实体方面的问题；③当事人行使辩论权的形式多种多样。辩论既可以通过口头形式进行，也可以通过书面形式进行。辩论原则建立在原告和被告诉讼地位平等而又彼此对立的基础之上，双方可以相互反驳、争辩，被告还有权对原告进行反诉。
二、简答题
5． 简述我国民事诉讼法的执行程序。
【答案】（1）执行开始
执行程序的开始有两种形式，即申请执行和移送执行。执行程序的启动以申请执行为原则，以法院依职权开始执行的移送执行为例外。
（2）案件受理与被执行人财产的查明
①执行案件的受理
人民法院对符合条件的执行案件的申请，应当在7日内予以立案；不符合执行条件的，应当在7日内裁定不予受理；受理后发现法律文书还未生效的，或法律文书没有给付内容，或裁决双方同时履行各自义务但申请执行人未履行自己的义务而向法院申请对方履行的情形，法院可以裁定驳回执行申请。执行员接到申请执行书或者移交执行书，应当向被执行人发出执行通知，并可以立即采取强制执行措施。
②被执行人财产的查明
民事执行的实质是财产执行，执行案件立案后必须设法找到被执行人的责任财产。我国查明被执行人财产的方法，包括：a. 法院调查；b. 被执行人申报；c. 申请执行人提供；d. 悬赏举报。
（3）执行担保与暂缓执行
①执行担保
执行担保，是指在执行中，被执行人向人民法院提供担保，并经申请执行人同意的，人民法院可以决定暂缓执行及暂缓执行的期限。被执行人逾期仍不履行的，人民法院有权执行被执行人的担保财产或者担保人的财产的制度。
②暂缓执行
暂缓执行，是指人民法院在执行程序中依申请或依职权决定在一定期限内暂时停止执行措施；暂缓执行的效力，包括：a. 暂停执行程序；b. 维持原有的执行效果；c. 有条件地恢复执行；暂缓执行的期限不得超过3个月，因特殊事由需要延长的，可以适当延长，但延长的期限不得超过3个月，即最长暂缓执行期间为6个月。若超过6个月，执行法院可以恢复执行。
（4）执行和解
执行和解，是指在执行过程中，双方当事人自愿作出相互谅解和让步，就如何履行生效法律文书的有关内容达成协议，即执行和解协议，从而结束执行程序的一种活动。在执行中，双方当事人自行达成和解协议的，执行员应当将协议内容记入笔录，由双方当事人签名或盖章。
（5）不予执行
不予执行，是指人民法院在对仲裁裁决、公证债权文书的申请执行书或承认和执行外国法院的判决裁定的申请书予以审查或执行过程中，因出现法定的原因，裁定停止执行并结束执行程序的行为。
（6）执行中止
执行中止，是指人民法院依法执行案件，由于出现某种特殊情况需要暂时停止执行程序，待特殊情况消失后，恢复执行程序，继续进行执行的制度。不予执行的适用情形有：
①申请执行人表示可以延期执行。
②案外人对执行标的提出确有理由的异议。
③作为一方当事入的公民死亡，需要等待继承人继承权利或者承担义务。
④作为一方当事人的法人或其他组织终止，尚未确定权利义务承受人。
⑤按照审判监督程序决定再审。
⑥人民法院认为应当中止执行的其他情况。
（7）执行终结
执行终结，是指在执行程序中，因发生法律规定的事由，执行程序没有必要或者不可能继续，因而依法结束执行程序。执行终结的适用情形包括：
①申请人撤销申请的；
②据以执行的法律文书被撤销的；
③作为被执行人的公民死亡，无遗产可供继承，又无义务承担人的；
④追索赡养费、扶养费、抚育费案件的权利人死亡的；
⑤作为被执行人的公民因生活困难无力清偿借款，无收入来源，又丧失劳动能力的；
⑥人民法院认为应当终结执行的其他情形。
6． 对我国财产保全制度简单评析。
【答案】（1）财产保全的概念
财产保全，是指人民法院在诉讼开始后，或者诉讼开始前，为保证日后给付判决的顺利执行，而对当事人争议的财产或者与本案有关的财产所依法采取的各种强制性保护措施的总称。财产保全可以分为诉前的财产保全和诉中的财产保全。
（2）财产保全的适用范围和条件
财产保全可以适用于具有财产给付内容的所有案件。我国法律规定可能因当事人一方的行为或者其他原因，使判决不能执行或者难以执行的，人民法院可以根据对方当事人的申请，作出财产保全的裁定; 当事人没有提出申请的，人民法院在必要时也可以裁定采取财产保全措施。财产保全限于请求的范围，或者与本案有关的财物。财产保全采取查封、扣押、冻结或者法律规定的其他方法。
（3）财产保全制度的意义