2017年广西大学法学院619法学综合一(法理学、刑法学、行政法学)之法理学考研仿真模拟题
● 摘要
一、概念题
1． 法学研究的价值分析与实证分析
【答案】（1）价值分析方法是指通过认知和评价社会现象的价值属性，揭示、批判或确证一定社会价值或理想的方法。法学中的价值分析包括价值认知和价值评价，它们是价值分析过程的两个不同的阶段或方面。
（2）实证分析方法又称实证研究方法，是指在价值中立（价值祛除）的条件下，以对经验事实的观察为基础来建立和检验知识性命题的各种方法的总称。价值中立，指的是在研究的过程中研究者不可以用自己特定的价值标准和主观好恶来影响资料和结论的取舍，从而保证研究的客观性。经验事实，指的是可以通过人们的直接或间接观察被发现的确定的事实因素。法学研究中的实证研究方法主要有五种:①社会调查方法; ②历史研究方法; ③比较研究方法; ④逻辑分析方法; ⑤语义分析方法。
（3）二者的区别
法学研究的价值分析和实证分析的区别体现在，价值分析强调通过认知和评价社会现象的价值属性，研究法律本身是将法律作为实现一定价值的手段，因而价值分析的方法中始终贯穿着价值判断，而这种价值判断决定了价值分析方法的主观性。实证分析是在价值中立的条件下，对法律进行研究，实证分析中不能进行价值判断，因而具有更强的客观性。
（4）二者的联系
作为法学研究的两种重要的方法，价值分析和实证分析之间具有互补性，价值分析将价值判断引入法学研究，体现了研究的主观性，而实证分析体现了一种客观性，两种研究方法并用能够达到主客观的统一，使法学研究更具有科学性和有效性，因而二者都是法学研究的不可或缺的研究方法，在研究中可以并用。
2． 任意性规则
【答案】根据法律调整是否允许当事人进行自主调整，即按照自己的意愿自行设定权利和义务，可以把法律规则分为强行性规则和任意性规则。
任意性规则是指在规定主体权利义务的同时，也允许当事人在法律许可的范围内通过协商自行设定彼此的权利与义务，只有在当事人没有协议的情况下，才适用法律规则规定的规则。
任意性规则是指在一定范围内，允许人们自行选择或协商确定为与不为、为的方式以及法律关系中的权利义务内容的法律规则。任意性规则在民商法、婚姻法等部门法中较为常见。例如在买卖合同关系中，合同当事人可以自行商定产品的质量标准，如果他们没有约定，当发生纠纷时，则依产品质量检验法等有关法律规定的质量标准处理。在权利性规则中，也有一些属于仟意性规
则。其内容主要是国家赋予人们某种意志表达力更强的权利或自由，或者说法律规则一般只对人们的权利（可以做什么或不做什么）作原则性的规定，当事人个人自行确定或选择自己权利和自由的内容和方式。
3． 法定权利
【答案】法定权利是通过实在法律明确规定或通过立法纲领、法律原则加以宣布的、以规范与观念形态存在的权利。在重视法治和人权的国家，法定权利是权利的主要存在形态。法定权利不限于法律明文规定的权利，也包括根据社会经济、政治和文化发展水平，依照法律的精神和逻辑推定出来的权利，即“推定权利”。
4． 自由与秩序
【答案】（1）秩序是人和事物存在和运转中具有一定一致性、连续性和确定性的结构、过程和模式等。因此某种程度的一致性、连续性和稳定性是秩序的具体特征。秩序是法最基本的价值之一，其存在是人类一切活动的必要条件，它既是构成人类理想的要素，也是人类社会活动的基本目标。
（2）自由这一概念源自西方文化，被广泛运用在哲学领域、政治（社会）领域和法律领域。自由在法律上是指人的权利，即自由权。作为法律权利，自由是指权利主体的行动与法律规范的一致以及主体之间的权利和义务界限。
（3）自由与秩序都是法律价值的内容，两者在实际现实中存在着矛盾的冲突。自由与秩序的关系是辩证的对立统一关系。
5． 法律程序
【答案】从法学角度来说，程序是从事法律行为、作出法律决定的过程、方式和关系，其最卞要的是“关系”，就其本体而言是这样一种普遍形态:人们遵循法定时限和时序并按照法定方式和关系进行法律行为。法律程序概念包含如下要点:①法律程序具有法律上的意义; ②法律程序旨在作出法律决定; ③法律程序针对的是旨在形成法律决定的相互行为; ④法律程序是在法定时间和空间中展开的; ⑤法律程序具有形式性和相对独立性; ③法律程序可以进行价值填充。
6． 法律权利
【答案】法律权利是指规定或隐含在法律规范中、实现于法律关系中的，主体以相对自由的作为或不作为的方式获得利益的一种手段。具体地讲:①作为法理学研究对象的权利，是由法律规范明文规定的，或包含在法律规范逻辑中的，或至少可以从法律精神和法律原则中推定出来的; ②任何法律上的权利都是社会上占支配地位的阶级（统治阶级）或集团（统治集团）的意志的体现; ③权利有明确的界限; ④权利归根结底是工具，而不是目的; ⑤权利具有能动性和可选择性。
二、简答题
7． 社会主义法制与民主之间是什么关系? 为什么?
【答案】社会主义法制与社会主义民主是相互依存、不可分割的。社会主义法制与社会主义民主的关系，具体地说，社会主义民主是社会主义法制的前提和基础，社会主义法制是社会主义民主的形式、体现与保障。
（1）社会主义民主是社会主义法制的前提和基础。
①社会主义民主是社会主义法制产生的前提。
社会主义法制是随着社会主义民主的产生而产生的，是人民民主专政的产物。在国体上，社会主义民主政治制度的建立，标志着人民当家做主，人民才有可能形成社会主义法制; 在政体上，只有形成民主的政权组织形式，人民才可能把自己的意志上升为法律并通过政权机关贯彻执行。
②社会主义民主决定社会主义法制的性质和内容。
民主的性质、内容、发展方向决定了法制的性质、内容、发展方向。社会主义民主是人民当家做主的政治制度，这就决定了社会主义法制必须将维护人民的民主权利，保障人民参与国家与社会事物的管理作为自己的出发点和归宿点。
③社会主义民主是社会主义法制的力量源泉。
社会主义法制的约束力形式上来源于国家，实质上源于国家政权的基础一一人民民主。社会主义法制的民主基础的扩大，使社会主义法制能够反映人民群众的需要和社会发展的规律，从而起到引导人民群众的作用，吸引社会成员自觉遵守法律。
（2）社会主义法制是社会主义民主的形式、体现与保障。
①社会主义法制是社会主义民主的确认形式。
社会主义民主由社会主义法确认，转化为正式的、具体的、有现实性的国家制度，人民才可以在制度的运行中，切实感受到自己的主人翁地位。制度化、法律化的民主，才是有保障的民主。
②社会主义法制是公民民主权利的体现和保障。
人民当家做主只是一个民主的原则，这个原则的贯彻落实，必须依靠法律对公民民主权利的保障。正是因为社会主义法规定了广泛的具体的公民权利，并建立了公民行使民主权利的具体制度，如具体的法律程序，才使社会主义民主成为真实的民主。
③社会主义法制通过惩罚、打击违法犯罪行为，保障社会主义民主。
社会主义法制对破坏民主制度、侵犯他人民主权利行为的有力制裁，是对社会主义民主的重要保障。
8． 如何认识和理解权利、义务的概念及其本质、特征和作用?
【答案】法律权利是规定或隐含在法律规范中、实现于法律关系中的，主体以相对自由的作为或不作为的方式获得利益的一种手段; 法律义务是设定或隐含在法律规范中、实现于法律关系中的，主体以相对抑制的作为或不作为的方式保障权利卞体获得利益的一种约束手段。
（1）作为法理学研究对象的权利和义务，是由法律规范明文规定的，或包含在法律规范逻辑中的，或至少可以从法律精神和法律原则中推定出来的。在这个意义上，也可以说权利和义务是“实在”的。