2017年新疆师范大学民法学复试仿真模拟三套题
● 摘要
一、概念题
1． 合伙
【答案】合伙是指二个以上的人互约出资，经营共同事业。人包括自然人、法人和其他组织; 事业包括多种行业，可以是营利性的事务，也可以是非营利性的事务。从我国现有的法律看，合伙包括普通合伙和有限合伙。其中普通合伙包括特殊的普通合伙，在实践中还有隐名合伙。合伙属于非法人组织，具有民事主体的资格。
2． 提存
【答案】提存，是指债务人于债务已届履行期时，将无法给付的标的物交提存机关，以消灭债务的行为。现代各国法上一般都规定有提存制度，将提存作为债的一种消灭原因。我国《民法通则》司法解释第104条规定:“债权人无正当理由拒绝债务人履行义务，债务人将履行的标的物向有关部门提存的，应当认定债务已经履行。因提存所支出的费用，应当由债权人承担。提存期间，财产收益归债权人所有，风险责任由债权人承担。”
3． 情势变更
【答案】情势变更，是指合同成立之后、终止之前发生的不可归责于当事人的，使订立合同的基础改变或者丧失，维持合同原来效力就会显失公平或者使合同目的落空的客观情况。其含义包括:①情势变更是合同成立之后、终止之前发生的客观情况;
②该客观情况的发生，使订立合同的基础改变或者丧失;
③该客观情况的发生，不可归责于当事人; ④该情况发生后，如果维持合同原来效力，会使当事人之间的利益显失公平，或者使订立合同的目的落空。
4． 监护与亲权
【答案】监护是指对未成年人和精神病人（无行为能力人和限制行为能力人）的人身、财产及其他合法权益进行监督和保护的一种民事法律制度。亲权是父母亲对未成年子女的身份权，现代亲权实行共同亲权原则，即由父母亲共同享有，双方地位平等。现代亲权是男女平等原则的产物。二者的区别包括:
①亲权立法采放任主义，法律对父母持信任态度，因此立法上对亲权人的限制较少; 监护制度则采限制主义，尽管监护人与被监护人存在某种身份关系，但毕竟较为疏远，而且被监护人小具有保护自己的能力，因此立法对监护人的活动进行严格的限制。
②亲权的成立是以亲子关系为基础，亲权人对子女负有抚养义务; 而监护人与被监护人之间则无此种特定的身份关系，因而监护人对被监护人一般不负抚养义务。
③亲权人对子女的财产进行处分的限制比较宽松，并享有该财产的用益权; 而监护人处分被监
护人财产的权利则受到法律的严格限制，通常只能以被监护人的利益而处分，并且不享有用益权。
5． 添附
【答案】添附是指数个不同所有人的物结合成一物（合成物、混合物），或者由所有人以外的人加工而成新物（加工物）。添附一般是附合、混合的通称，广义的添附还包括加工在内。这三者都是动产所有权的取得方法，在法律效果上有共同点。基于添附的事实而产生的所有权归属问题，有这样几种解决途径，即:恢复原状，各归其主; 维持现状，使原物的各所有人形成共有关系; 维持现状，使因添附而形成之物归某一人所有。
6． 同时履行抗辩和后履行抗辩
【答案】（1）同时履行抗辩权是指双务合同的当事人一方在对方未为对待给付以前，可拒绝履行自己的债务之权。后履行抗辩是指当事人互负债务，有先后履行顺序的，先履行一方未履行之前，后履行一方有权拒绝其履行请求，先履行一方履行债务不符合债的本旨的，后履行一方有权拒绝其相应的履行请求。
（2）①二者的相同点:同时履行抗辩和后履行抗辩都只在双务合同履行中可以行使，都可以起到暂时阻却对方给付请求的效果。
②二者的不同点:a. 同时履行抗辩发生于没有先后履行顺序的双务合同中; 后履行抗辩权发生于有先后履行顺序的双务合同中。b. 后履行抗辩基本上适用于先履行一方违约的场合。
7． 取得时效
【答案】取得时效是指占有他人财产，持续达到法定期限，即可依法取得该项财产权的时效。取得时效因其事实状态必须占有他人财产，又称占有时效。《民法通则》仅规定了诉讼时效，而未规定取得时效。在是否应规定取得时效问题上，主要有两种学说:①否定说。在我国没有必要建立取得时效制度。②肯定说。在我国有确立取得时效制度的必要。在如何确立取得时效制度的问题上，有学者主张采用各别立法主义，即在我国制定《物权法》时，在所有权通则中规定取得时效。
8． 名誉权
【答案】名誉权是指民事主体所享有的保护自己的名誉不被以侮辱、诽谤等力一式加以丑化的权利。《民法通则》第101条规定，公民、法人享有名誉权，禁止用侮辱、诽谤等方式损害公民、法人的名誉。名誉权的特征:名誉权的主体包括所有民事主体; 自然人去世后，其名誉依然应当受到保护; 名誉权与财产利益有密切关系。
二、简答题
9． 谈谈法定继承中财产的分配。
【答案】法定继承是指根据法律直接规定的继承人的范围、继承人继承的顺序、继承人继承遗产的份额及遗产的分配原则继承被继承人的遗产。法定继承的遗产分配原则，是指在法定继承中，数个同一顺序的继承人共同继承被继承人的遗产时，应如何确定各个继承人应继承的遗产份
额（简称“应继份”）。
关于法定继承的遗产分配原则，各国法上有两种立法例:一是由法律直接规定各法定继承人的应继份:二是规定同一顺序的法定继承人均分遗产。按照我国《继承法》第13条规定，在法定继承中遗产的分配按以下原则确定:
（1）继承人继承遗产的份额一般应当均等
继承人继承遗产的份额一般应当均等，是指在一般情况下，同一顺序的法定继承人应按照人数平均分配遗产，即各继承人的应继份相等。
（2）特殊情形下继承人继承的份额可以不均等
①在有下列情形之一时，同一顺序法定继承人继承的遗产份额可以不均等:
a. 对生活特殊困难的缺乏劳动能力的继承人，分配遗产时，应当予以照顾;
b. 对被继承人尽了主要扶养义务或者与被继承人共同生活的继承人，在分配遗产时，可以多分;
c. 有扶养能力和有扶养条件的继承人，不尽扶养义务的，分配遗产时，应当不分或者少分; d. 继承人协商同意不均分。
②在法定继承中，除法定继承人得参加继承外，具备法定条件的其他人也有权适当分得遗产。因此，法定继承人分配遗产时，应当分给有权取得适当遗产的非继承人以适当遗产，而不能侵害有权分得适当遗产的其他人的遗产取得权。
根据《继承法》第14条规定，可以分得适当遗产的人包括以下两种人:
a. 继承人以外的依靠被继承人扶养的缺乏劳动能力又没有生活来源的人。这种人须同时具备三个条件:第一，缺乏劳动能力; 第二，没有生活来源; 第三，在被继承人生前依靠被继承人扶养。
b. 继承人以外的对被继承人扶养较多的人。对被继承人的扶养，既包括经济上、劳务上的扶助，也包括精神上的慰藉。但若对被继承人只是给予一次性或临时性的扶养或者所给予的物质扶助数额并不多，则不为扶养较多。
需要说明的是，这里的继承人以外的人，是指能够参加继承的继承人以外的人，并非指法定继承人范围以外的人。例如，在第一顺序继承人继承时，若第二顺序继承人中有具各上述条件的人，则该人即属于可分给适当遗产的人，有权要求分得适当的遗产。可分得适当遗产的人之所以有权取得适当遗产，并非基于继承权，而是基于法律规定的可分给适当遗产的特别条件。
对于可分给适当遗产的人，分给他们遗产时，按具体情况可多于或少于继承人的应继承的遗产额; 可以分给适当遗产的人，在其依法取得被继承人遗产的权利受到侵犯时，本人有权以独立的诉讼主体的资格向人民法院提起诉讼，请求保护。但在遗产分割时，明知而未提出请求的，法院一般不予受理; 不知而未提出请求在2年以内起诉的法院应子受理。
10．遗赠与赠与合同的区别分析。
【答案】遗赠是指公民以遗嘱的方式将个人合法财产的一部分或全部赠送给国家、集体组织或法定继承人以外的其他人，并在遗嘱人死后发生法律效力的法律行为。赠与是指当事人约定一方将自己的财产无偿移转于他方所有的合同。