2017年新疆财经大学法学院702法学综合之民事诉讼法考研题库
● 摘要
一、简答题
1． 简述民事执行中参与分配的适用条件。
【答案】参与分配，是指在执行程序中，因债务人的财产不足以清偿各债权人的全部债权，申请执行人以外的其他债权人凭有效的执行依据也申请加入已开始的执行程序，各债权人从执行标的物的变价中获得公平清偿的制度。
（1）申请参与分配的债权人的资格
①在被执行人的财产被执行完毕前，对该被执行人已经取得金钱债权执行依据的其他债权人可以申请对该被执行人的财产参与分配。
②无执行依据的债权人在已经对被执行人提起诉讼或者申请仲裁，并已经采取了查封冻结措施（包括轮候查封、扣押、冻结措施）的，也可参与分配。
③对执行标的物依法享有担保物权或者其他优先受偿权的债权人，可以申请参加参与分配。
（2）须申请执行及参与分配的债权均为金钱债权。
（3）须有多数债权人对同一债务人的财产进行执行。多个债权人依据不同的执行依据请求对同一债务人的财产强制执行，或多个债权人根据一份生效的法律文书对同一被执行人的财产申请执行。
（4）参与分配的时间。参与分配申请应当在执行程序开始后，被执行人的财产被清偿前提出。
（5）债务人仅限于公民和其他组织。
（6）须被执行人财产不能清偿所有债权。
2． 简述ADR 的主要形态和特征。
，又称非诉讼纠纷解决机制，在国外被称为替【答案】ADR （Alternative Dispute Resolution）
代性纠纷解决方式，主要指的是诉讼以外的纠纷解决机制，属于私力救济与社会救济范畴。ADR 的主要形态包括有:和解（谈判）、调解和仲裁。
（1）和解，是指当事人以平等协商、相互妥协的方式和平解决纠纷。其主要特征是:a. 高度自治性，和解是依照双方纠纷主体自身力量解决纠纷；b. 非规范性，和解的过程和结果不须受法律规范的严格制约。
（2）调解，是第三方在争议的双方当事人之间沟通信息，摆事实讲道理，促成其相互谅解相互妥协的解决纠纷的活动。我国现行法上具有ADR 性质的调解，主要是指人民调解、劳动争议调解委员会的调解、消费者协会调解等。调解除了具有和解的特征外，它的一个明显特征是调解人的居中性。
（3）仲裁，又称公断，是指纠纷双方根据有关规定或双方协议，将争议提交到一定的机构，
由该机构居中裁决的制度。其特征是:a. 自愿性；b. 民间性c. 自治性；d. 合法性。
3． 简述诉讼标的概念的基本含义。
【答案】（1）诉讼标的的含义
诉讼标的，是指在民事诉讼中予以审理和判断的对象就是诉讼标的。
（2）诉讼标的在民事诉讼实务中的地位
①诉讼标的与诉讼时效的关系。
诉讼标的不同，诉讼所要保护的权利的性质也有所区别，而诉讼时效的期间因所保护的权利的性质不同而有所不同。因此，对诉讼标的性质的不同认识就关系到当事人起诉时法院能否受理该案件的问题以及诉讼的时效问题。
②诉讼标的是法院审理和裁判的对象，法院的审理是围绕本案的诉讼标的进行的。
③当事人双方的诉讼活动是以诉讼标的为基础、以诉讼标的为中心展开的。
④一事不再理是民事诉讼的一项原则，判断根据就是前诉的诉讼标的与后诉的诉讼标的是否同一。
⑤诉讼标的决定了既判力的客观范围，要厘清既判力的问题就必须首先弄清诉讼标的问题。 ⑥诉讼标的是判别诉的合并、分离、追加和变更的依据。
（3）我国民事诉讼中对诉讼标的的认识
①关于诉讼标的的基本观点
诉讼标的理论的核心问题是识别诉讼标的的根据，即以什么为根据区别各种不同的诉讼标的，这也是诉讼标的理论中最基本的问题。不同的诉，其目的、功能都有所不同，而如何科学地界定诉讼标的，与诉的目的和功能有密切的关联。强求诉讼标的识别标准的统一往往导致顾此失彼，难以左右照应。对诉的三种基本类型的划分已为我国民事诉讼实务界所接受，并长期在民事诉讼实务中具体适用，依据诉的不同类型来界定诉讼标的具有理论和实践基础。
②不同类型的诉所具有的不同的诉讼标的
a. 给付之诉的诉讼标的应当是当事人关于对方履行给付义务的诉讼请求。
b. 确认之诉和变更之诉的诉讼标的应当是当事人要求法院确认和变更实体法律关系的诉讼请求。识别确认之诉和变更之诉的标准是有争议的实体法律关系。
4． 简述诉的特征。
【答案】诉，是指当事人向法院提出的，请求特定的法院就特定的法律主张或权利主张（诉讼上的请求）进行裁判的诉讼行为。诉的核心特征是，诉是当事人依据实体法上的权利或法律关系向法院提出的诉讼法上的请求、主张或称声明。
民事诉讼中的“诉”具有以下特征:
（1）诉的主体是当事人。没有当事人，诉无从提起。任何具有民事诉讼主体资格的公民、法人或其他组织在自己民事权益受到侵害或者与他人发生争议时，都可以要求人民法院给予司法保护。
（2）诉的内容是当事人请求人民法院解决的民事权益争议。当事人提起诉的目的是要求人民法院对自己受到侵犯的民事权益进行保护，因而，民事权益争议就成为诉的内容。
（3）诉是当事人向人民法院提出的请求。诉的对象具有特定性，它是当事人请求人民法院对民事争议进行审理和裁判的行为，而不是针对另一方当事人行使实体请求权的行为。
5． 普通程序的特点是什么?
【答案】（1）普通程序的概念
普通程序，是指人民法院审判第一审民事案件所适用的基本程序。
（2）普通程序的特点
①内容安排上，普通程序具有明显的系统性和完整性。
在普通程序中，自起诉和受理开始，其间经过审理前的准备和开庭审理，一直到宣告判决，以及审判过程中可能出现的各种问题及其处理方式，囊括了第一审程序的各个大小环节。
②适用范围上，普通程序具有广泛性和通用性。
普通程序的这一特征，是由其内容安排上的系统性和完整性所决定的。具体表现在以下五个方面:
a. 凡是基层人民法院管辖的第一审民事案件，都可以适用普通程序进行审判。
b. 基层人民法院及其派出的法庭，按照简易程序审理其所受理的简单的第一审民事案件，在简易程序本身未作规定而案件的审判确有需要时，仍需参照适用第一审普通程序中的有关规定。
c. 凡是中级或中级以上的各级人民法院管辖的第一审民事案件，都必须适用普通程序进行审判。
d. 第二审人民法院审判上诉案件，除了应当依照第二审程序的规定以外，还应当参照适用第一审普通程序中的有关规定。
e. 第二审人民法院发回重审的案件以及由第一审人民法院按照审判监督程序进行再审的案件，均须适用普通程序进行审判。
6． 民事强制措施的适用。
【答案】民事强制措施分为5种，包括拘传、训诫、责令退出法庭、罚款、拘留。民事强制措施的具体适用如下:
（1）拘传
拘传是指强制到庭或强制到场，具体指人民法院派出司法警察依法强制有关人员到庭诉讼或到场接受询问的措施。
①拘传的适用对象，限于必须到庭的被告、法定代理人和必须到场的被执行人、被执行人的法定代表人或负责人。
②拘传的适用前提，必须是上述人员确有经两次传票传唤无正当理由拒不到庭或拒不到场的妨害行为。
③拘传必须经院长批准，而且必须用拘传票，并直接送达被拘传人，在拘传前，应向被拘传