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一、概念题

1． 刑事拘留与司法拘留

【答案】（1）刑事拘留是指公安机关、人民检察院在侦查过程中，在紧急情况下，依法临时剥夺某些现行犯或重大嫌疑分子人身自由的一种强制措施。司法拘留又称民事拘留，是民事诉讼过程中，对严重妨碍民事诉讼程序的诉讼参与人以及其他人员采用的一种强制措施。

（2）刑事拘留和民事拘留的主要区别是:

①法律性质不同。刑事拘留是一种预防性措施，是针对可能出现妨碍刑事诉讼的行为而采用的; 民事拘留则是一种排除性措施，是针对已经出现的妨碍民事诉讼程序的严重行为而采取的。

②法律根据不同。刑事拘留是根据《刑事诉讼法》的规定采用的; 民事拘留则是根据《民事诉讼法》的规定而采用的。

③适用机关不同。刑事拘留由公安机关或人民检察院决定，由公安机关执行; 民事拘留则由人民法院决定，并由人民法院的司法警察执行，然后交公安机关有关场所看管。

④适用对象不同。刑事拘留只适用于现行犯或重大嫌疑分子; 民事拘留则适用于实施了妨碍民事诉讼程序行为的所有人员，既包括当事人、诉讼参与人，也包括案外人。

⑤羁押期限不同。刑事拘留一般不超过10日，案件重大、复杂的不超过14日，对流窜作案、多次作案、结伙作案的重大嫌疑分子的拘留期限，不超过37日; 民事拘留则最长为15日。

⑥与判决的关系不同。刑事拘留的羁押期限可以折抵刑期; 民事拘留与判决结果不发生关系，不得因被司法拘留而要求减轻或者免除判决应负的义务。

2． 被害人

【答案】被害人是指其人身、财产或其他权益遭受犯罪行为侵害的人。被害人在诉讼中可能担当多种诉讼角色。被害人在刑事诉讼中具有以下特点。第一，被害人作为遭受犯罪行为侵害的人，与案件结局有着直接的利害关系。第二，被害人基于实现使被告人受到合法的报应这一要求，具有积极主动地参与诉讼过程、影响裁判结局的愿望。第三，被害人作为诉讼当事人，与被告人居于大致相同的诉讼地位，也拥有许多与被告人相对应的诉讼权利。第四，被害人的陈述本身也是法定的证据来源之一。第五，被害人既可以是自然人，也可以是法人。第六，由于被害人的身份是由犯罪行为决定的，具有不可替代性。

3． 意见规则

【答案】意见证据规则是英美证据法上规范证人证言的证据规则。其主要内容是:证人只能就

其自身感知的事实提供证言，一般情况下，不得发表意见，即不得以其感知、观察得出的推断或意见发表意见。判断一个证人的陈述是否为“意见”的依据是，根据其证词的内容来确定，看其是属于证人个人的观察还是证人从中得出的推论或者判断。意见证据规则有利于正确收集和审查判断证人证言。

4． 搜查与检查

【答案】（1）搜查是指为了收集证据、查获犯罪人，由侦查人员对犯罪嫌疑人以及可能隐藏罪犯或者罪证的人的身体、物品、住处和其他有关场所进行搜索的一种侦查活动。

（2）检查是指侦查人员为了确定被害人、犯罪嫌疑人的某些特征、伤害情况或者生理状态，依法对其人身进行检查的一种侦查活动。

（3）搜查与检查的主要区别

①对象不同。搜查的对象既可以是犯罪嫌疑人，也可以是其他可能隐藏罪犯或犯罪证据的人，既可以是人身，也可以是住所、物品和其他场所; 检查的对象只能是活人的身体。

②主体不同。搜查的主体只能是侦查人员，其他任何机关、团体和个人都无权搜查; 而检查的主体包括侦查人员和其他具有专门知识的人如聘请的医师、法医。搜查妇女的身体，应当由女工作人员进行; 检查妇女的身体，应当由女工作人员或者医师进行。

③程序要件不同。搜查两种都可以; 在执行逮捕、拘留的时候，遇有紧急情况，不另用搜查证也可以进行搜查; 检查必须持有证件，进行勘验、检查，必须有人民检察院或者公安机关的证明文件。

④是否能强制搜查和强制检查。进行搜查时，侦查人员必须向被搜查人出示搜查证，否则被搜查人有权拒绝搜查。在有搜查证的情况下，侦查人员可以对任何被搜查人或住所、物品进行强制搜查。犯罪嫌疑人如果拒绝检查，侦查人员认为必要时，可以强制检查。侦查人员可以强制检查犯罪嫌疑人，但对被害人则不可以强制检查，必须征得本人同意。

5． 暂予监外执行

【答案】暂予监外执行是指对被判处有期徒刑、拘役的罪犯因出现某种法定特殊情形不宜在监内执行时，暂时将其放在监外交由公安机关执行的一种变通方法。它不仅变更了执行场所，而且变更了执行方式。暂予监外执行的对象包括被判处有期徒刑或者拘役的罪犯，有严重疾病需要保外就医的; 怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女; 生活不能自理，适用暂予监外执行不致危害社会的。对被判处无期徒刑的罪犯，属于怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女的，可以暂予监外执行。

6． 强制指定辩护与任意指定辩护

【答案】（1）强制指定辩护与任意指定辩护的概念

强制指定辩护是指在下列情形下，犯罪嫌疑人、被告人没有委托辩护人的，人民法院、人民检察院和公安机关应当通知法律援助机构指派律师为其提供辩护:

①犯罪嫌疑人、被告人是盲、聋、哑人，或者是尚未完全丧失辨认或者控制自己行为能力的

精神病人;

②犯罪嫌疑人、被告人是未成年人;

③犯罪嫌疑人、被告人可能被判处无期徒刑、死刑。

任意指定辩护是指犯罪嫌疑人、被告人因经济困难或者其他原因没有委托辩护人的，本人及其近亲属可以向法律援助机构提出申请。对符合法律援助条件的，法律援助机构应当指派律师为其提供辩护。

（2）强制指定辩护和任意指定辩护的区别

①出现情形不同。前者必须是出现了法定的三种情形; 后者是由于经济困难和其他原因。 ②启动主体不同。强制指定辩护是由人民法院、人民检察院和公安机关通知法律援助机关启动的; 任意指定辩护则是通过犯罪嫌疑人、被告人本人及其近亲属向法律援助机构提出申请而启动的。

7． 刑事司法协助

【答案】刑事司法协助，是指一国司法机关和外国司法机关之间，根据本国缔结或参加的国际条约，或者按照互惠原则，相互请求，相互协助，代为进行某些刑事诉讼行为的活动。刑事司法协助有广义和狭义之分。狭义上的刑事司法协助常称为审判协助，包括送达法律文书、询问证人和鉴定人、搜查、扣押、有关情报的提供等。广义上的刑事司法协助包含了狭义刑事司法协助的内容，以及犯人引渡、诉讼移管、外国判决的承认与执行等。

8． 涉外刑事诉讼程序

【答案】涉外刑事诉讼程序是指我国公安机关、国家安全机关、人民检察院、人民法院和司法行政机关依法办理具有涉外因素的刑事案件时适用的特别诉讼程序。“涉外因素”主要是指诉讼当事人全部或部分为外国人（包括无国籍人、外国法人或组织），或者刑事案件发生在国外。根据最高法《解释》第392条的规定，具有涉外因素的刑事案件有以下四类:

①在中华人民共和国领域内，外国人犯罪的或者我国公民侵犯外国人合法权利的刑事案件; ②符合《刑法》第7条、第10条规定情形的我国公民在中华人民共和国领域外犯罪的案件; ③符合《刑法》第8条、第10条规定情形的外国人对中华人民共和国国家或者公民犯罪的案件;

④符合《刑法》第9条规定情形的中华人民共和国在所承担国际条约义务范围内行使管辖权的案件。

9． 自诉人

【答案】自诉人是指在自诉案件中，以个人名义直接向人民法院提起刑事诉讼，请求追究被告人刑事责任的一方当事人。根据刑事诉讼法及有关司法解释规定，自诉人是自诉案件的原告人，自诉案件原则上由被害人提起，如果被害人死亡、丧失行为能力或者因受强制、威吓等原因无法告诉，或者是限制行为能力人以及由于年老、患病、盲、聋、哑等原因不能亲自告诉，由其法定