2017年西北民族大学910法理学复试仿真模拟三套题
● 摘要
一、概念题
1． 法律体系
【答案】法律体系，也称“法的体系”或简称为“法体系”，是指由一国现行的全部法律规范按照不同的法律部门分类组合而形成的一个呈体系化的有机联系的统一整体。法律体系有以下几个特点:①法律体系是一个国家的全部现行法律构成的整体。②法律体系是一个由法律部门分类组合而形成的呈体系化的有机整体。③法律体系的理想化要求是门类齐全、结构严密、内在协调。④法律体系是客观法则和主观属性的有机统一。
2． 行政解释
【答案】行政解释，是指国家行政机关在依法行使职权时，对有关法律、法规如何具体应用问题所作的解释。它有两种情况:①国务院及其主管部门对小属于审判和检察工作中的其他法律如何具体应用问题所作的解释。这种解释，实践中一般体现在他们所制定的有关法律的实施细则中。②省、自治区、直辖市人民政府主管部门对地方性法规如何具体应用的问题所作的解释。这种解释仅在所辖地区内发生效力。
3． 普通法系
【答案】普通法系又称英美法系、英国法系、判例法法系，是指以中世纪至今的英国普通法为基础的，以及在其法律传统的影响下所形成的各个国家与地区的法律的总称。这一法系的特点是:受罗马法的影响不大，而以判例法为主要的法律形式; 虽然也颁布了一些制定法，但通常只是由判例归纳而成，其中的许多概念或原则来自于司法习惯，因而在解释与适用时往往需要借助于判例来进行。
4． 第一性义务与第二性义务。
【答案】根据义务之间的因果关系，可将义务划分为第一性义务与第二性义务。①第一性义务与第一性权利相对，是由法律直接规定的或由法律关系主体依法通过其积极活动而设定的义务，其内容是不许侵害他人的权利，或适应权利主体的要求而作出一定行为的义务。义务主体以自己的作为或不作为满足权利主体的合法主张。②第二性义务与第二性权利相对，其内容是违法行为发生后所应负的责仟，如违约责仟、侵权责仟、行政赔偿责仟等。
5． 习惯与习惯法
【答案】习惯法是不成文法中常见的一种，是指那些被国家机关认可的并具有法律效力的习惯规范的总称，是法的渊源之一。习惯是社会生活中，经过长期实践而形成的为人们共同信守的行为规则。
习惯成为法的渊源，必须具备一定的条件:①长期以来确有人们惯于遵守的事实。②其内容有比较明确的规范性。③现行法并没有关于该项行为的规定，且与现行法基本原则没有抵触。④需经国家认可并由国家强制力保证其实施。
6． 习惯权利
【答案】习惯权利是人们在长期的社会生活过程中形成的或从先前的社会传承下来的，表现为群体性、重复性自由行动的一种权利。习惯权利也是法外权利。习惯义务多存在于剥削阶级社会。在社会主义条件下，与旧的剥削制度相连的习惯义务（如进贡、差役）被宣布为非法，但在某些地区和部族还没有根除。
7． 积极行为
【答案】积极行为，又称“作为”，指以积极、主动作用于客体的形式表现的、具有法律意义的行为。根据行为的表现形式不同，可以把法律行为分为积极行为和消极行为。在法律上，这两种行为不能反向选择，即当法律要求行为人作出积极行为时他就不能作出消极行为，当法律要求行为人作出消极行为（禁止作出一定行为）时他也不能作出积极行为，否则就构成了违法行为。
8． 免责与无责任
【答案】法律责任的减轻和免除，即通常所说的免责。“免责”同“无责任”或“不负责任”在内涵上是不同的。①免责以法律责任的存在为前提，是指虽然违法者事实上违反了法律，并且具备承担法律责任的条件，但由于法律规定的某些主观或客观条件，可以被部分或全部地免除（即不实际承担）法律责任。②“无责任”或“不负责任”则是指虽然行为人事实上或形式上违反了法律，但因其不具备法律上应负责任的条件，故没有（即不承担）法律责任。
二、简答题
9． 什么是法律关系的主体?
【答案】（1）法律关系的主体的定义
法律关系的主体，一般指法律关系的当事人，有时也指法律关系的参与人。
①当事人一般可分为两类:
a. 法律关系的直接关系人;
b. 诉讼当事人，即司法诉讼中的原告和被告，上诉人与被上诉人等。
②法律关系的参与人一般指直接关系人以外的、与特定法律关系有某种关系的人。
（2）在我国，法律关系的主体通常指:公民（自然人）; 法人; 非法人组织; 国家。
①公民作为民事法律关系卞体，应具有民事权利能力和行为能力的条件。民事权利能力是指公民从出生起到死亡时止依法享有民事权利、承担民事义务的能力。公民的民事权利一律平等。
②法人与公民（自然人）是整个法律关系的两大主体，他们都具有享有权利（或拥有权力）和承担义务的能力和资格。国外法律一般将法人分为财团法人与社团法人，我国《民法通则》将
法人分为企业法人与机关、事业单位和社会团体法人两大类。法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。这些能力从法人成立时产生，到法人终止时消灭。
③除公民和法人外，非法人组织也是法律关系的一个主体。
④在国际法上，国家是国际法律关系最重要的主体。在国内法的具体法律关系中，国家作为法律关系的主体，一般都是通过相应的国家机关直接以这些机关的名义来实现的。但在像国家所有权这一类法律关系中虽然通过相应国家机关来行使，但所有权的主体却仍然是国家。
10．试述权利与权力的推定规则之不同。
【答案】权利和权力的行使主体不同，因而其推定规则也存在差别。
（1）权利的推定规则
根据“法无明文规定即自由”的原则。根据社会经济、政治和文化发展水平，依照法律的精神和逻辑推定出来的权利，即“推定权利”。在法律没有明确禁止或强制的情况下，可以作出权利推定，即推定公民有权利（自由）去作为或不作为。
（2）权力的推定规则
根据法治原则，权力必须有法律的明确规定。如果没有法律的明确依据，原则上应当推定为无权作为或者不作为。
11．简述法的现象与法律现象。
【答案】（1）法的现象
在法学上被称为“法”的这种现象是国家制定或认可并得到国家强制力保证的人人必须遵守的一般行为规则。
（2）法律现象
法律现象是一个类概念，包括法、法律规范、法律制度、法律体系、法律渊源、法律关系、法律行为、法律意识等，包括法在现实生活中的运作，法的制定、法的实施、法的实现、法律监督等等，其中每一个范畴都可以称为法律现象，它们的总体则构成了一个国家建立在经济基础之上的法律上层建筑。
（3）法的现象与法律现象的关系
①法律上层建筑可以作出进一步的划分，一部分是制度上层建筑，即法律制度及其运作机制; 另一部分是思想上层建筑，即作为法律制度建立和运行的思想基础、意志基础的法律意识。法律上层建筑的所有组成部分，所有法律现象都和法有着紧密的联系，法是它们的中心，但是这并不意味着一切法律现象都是法。
②我们所研究的法的现象应该包括一切国家、一切时期所制定或认可的行为规则，法的概念应该适用于所有的法，古代的、现代的，东方的、西方的、国际的、国内的，而小包括小具有国家意志性、国家强制性和普遍性的现象。