2017年浙江农林大学法政学院840法学综合(包括法理学、民法学、刑法学)之刑法学考研导师圈点必考题汇编
● 摘要
一、简答题
1． 如何理解分裂国家罪与背叛国家罪的区别?
【答案】（1）分裂国家罪与背叛国家罪的相同之处
二者分别属于内乱型犯罪和外患型犯罪。二者均可能发生领土被分裂的结果，且分裂国家者也往往寻求一些外国的支持，甚至依附于外国。
（2）二者的区别
①犯罪主体不同
分裂国家罪的主体是一般主体，可以是中国公民，也可以是外国人、无国籍人，并且，本罪只能由多数人构成，属于必要共犯，而背叛国家罪的主体是特殊主体，即中国公民，并且可以由单个人构成。
②犯罪故意的内容不同
分裂国家罪的行为人具有分裂国家、破坏国家统一的故意; 而背叛国家罪的行为人具有勾结外国，危害国家主权、领土完整和安全的直接故意。
③犯罪客观方面不同
分裂国家罪不以勾结外国或者与境外的机构、组织、个人相勾结作为犯罪成立的必备条件，而背叛国家罪则以勾结外国或者与境外的机构、组织、个人相勾结作为犯罪成立的要件。
④犯罪客体不同
分裂国家罪的客体是国家的统一，而背叛国家罪的客体是国家主权、领土完整和安全。
2． 如何理解刑法扩张解释与罪刑法定原则的关系了
【答案】刑法的扩张解释，是根据立法原意，对刑法条文作超过字面意思的解释。罪刑法定原则的含义是指什么是犯罪，有哪些犯罪，各种犯罪的构成条件是什么，有哪些刑种，各个刑种如何适用，以及各种具体罪的具体量刑幅度如何等，均由刑法加以规定。对于刑法分则没有明文规定为犯罪的行为，不得定罪处罚。概括起来说，就是“法无明文规定不为罪，法无明文规定不处罚”。
刑法扩张解释与罪刑法定原则的关系，具体理解如下:
刑法的扩张解释不是无限制的扩张，而是在刑法的立法、修订或实际应用过程中，根据刑法条文的本意，在法律条文所可能涵盖的范围内对个别词句进行解释，并不违背罪刑法定原则，反而是为了更好地设释和理解刑法，更好地贯彻罪刑法定原则。
罪刑法定原则系刑法之基本原则，贯穿全部刑法规范、具有指导和制约全部刑事立法和刑事司法意义，并体现我国刑事法制基本精神的准则。基于此，罪刑法定是刑法的最基本原则，当然，
它就对刑法扩张解释有支配和指导作用。
罪刑法定原则不禁止扩张解释，但并不意味着扩张解释的结论都符合罪刑法定原则。换言之，扩张解释方法本身并不违反罪刑法定原则，但其解释结论可能与罪刑法定原则相抵触，因为不合理的扩张解释，也有可能超出人民预测可能性，侵犯人民的自由，从而违反罪刑法定原则。
3． 简述犯罪与刑罚的关系。
【答案】犯罪与刑罚的关系是:犯罪引起刑罚的产生，刑罚是对犯罪的否定。犯罪与刑罚的关系是对立与统一的关系。具体分析如下:
（1）犯罪与刑罚的对立
①从国家方面来看，犯罪是孤立的个人反抗现行统治关系的斗争，是蔑视社会最明显最极端的表现，是对统治秩序的严重威胁和破坏，而刑罚不外是社会对付违反它的生存条件的行为的一种自卫手段。这种破坏与反破坏、反抗与扼制的关系，使犯罪和刑罚处于一种对立的状态。
②从犯罪人方面来看，犯罪人之所以实施犯罪行为，通常是为了满足其物质或精神上的需要，而刑罚的存在，则往往使这些欲望难以实现，甚至化为泡影。因此，犯罪人总是希望犯罪后能够逃脱刑罚制裁，而事实上刑罚却成为绝大多数犯罪人实施犯罪后不可避免的遭遇和结局。从这个意义上讲，刑罚与犯罪永远是一对不可调和的矛盾。
（2）犯罪与刑罚的统一
①起源相同。犯罪和刑罚都是人类社会发展到一定历史阶段的产物。当社会出现统治关系时，处于统治地位的人们就把蔑视社会秩序的最明显最极端的表现通过法律规定为犯罪，这就出现了对付犯罪的法律手段一一刑罚。犯罪现象的产生虽然孕育了刑罚的诞生，但刑罚的产生又使犯罪得以抑制，两者又是相互制约的。
②互相依存。犯罪是刑罚的前提，刑罚是绝大多数犯罪的结局。无犯罪就无刑罚，无刑罚则使刑法规定的犯罪从整体上失去制约。
③命运相同。刑罚不仅伴随着犯罪的产生而产生，而且最终将伴随着犯罪的消灭而消灭。两者共生共灭，这是犯罪与刑罚产生、发展、演变和消亡的历史规律。
4． 简述我国刑法中单位犯罪的概念与处罚原则。
【答案】（1）单位犯罪的概念
单位犯罪，是指公司、企业、事业单位、机关、团体实施的危害社会，依照法律规定应受刑罚处罚的行为。
（2）单位犯罪的处罚原则
①双罚制
双罚制，是指对单位犯罪，既要处罚单位，又要处罚单位中的直接责任人员。这里的直接责任人员，包括单位犯罪中的直接负责的主管人员和其他直接责任人员。
双罚制是一种较为合理且有效的处罚单位犯罪的制度。刑法对单位犯罪多数采用的是双罚制，但是在对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员的处罚问题上又作了两种不同的规定:
a. 规定对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员依照个人犯该罪的法定刑处罚;
b. 对有关的责任人员单独规定不同于个人犯该罪时的独立的法定刑。
例如，《刑法》第三百八十三条规定，个人犯受贿罪的，法定最高刑为死刑，而第三百八十七条规定，单位犯受贿罪的，除对单位判处罚金以外，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员处五年以下有期徒刑或拘役。
②单罚制
单罚制，是指对单位犯罪，只处罚单位中的直接责任人员或者只处罚单位本身。我国刑法规定的单罚制仅指代罚制。
在单罚制中，有的条文规定“对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员”进行处罚（如《刑法》第一百六十一条）; 有的只规定处罚“直接负责的主管人员”（如第四百零二条）; 有的笼统地规定“对直接责任人员”进行处罚（如第一百月十七条）。这月者中，第一种情况和第廿种情况是同一的，第二种规定中仅指有关的主管人员，而不包括“其他直接责任人员”。
5． 犯罪客体为什么应当作为犯罪构成要件之一?
【答案】犯罪客体应当作为犯罪构成要件之一的原因如下:
（1）一个行为不侵犯任何合法权益，就意味着不危害社会，也就不构成犯罪。
（2）犯罪客体有其作为犯罪构成要件之一独立存在的意义，试图以犯罪对象取代犯罪客体的做法是不可取的。犯罪客体要件的重要意义在于说明犯罪的性质，犯罪对象做不到这一点，而且并非所有犯罪都存在犯罪对象，这就注定了犯罪对象不可能成为一切犯罪成立都必须具备的犯罪构成要件。
（3）犯罪客体也不宜置于犯罪概念中探讨，犯罪概念研究的是犯罪的本质问题，犯罪客体虽然与犯罪本质有着紧密联系，但与犯罪本质相比，犯罪客体属于下一个层次上的范畴，它只是用来揭示犯罪本质的。在这一点上，犯罪客体的功能与犯罪客观力一面、犯罪主观方面以及犯罪主体的功能并无不同。
（4）虽然犯罪客观方面、犯罪主观方面、犯罪主体三方面的犯罪构成要件都从不同角度对犯罪客体进行说明，但这并不妨碍犯罪客体成为犯罪的一个独立要件。若离开犯罪客体，只剩下其他要件，将给我们揭示个罪的性质增添很大麻烦。
（5）事实上，在探讨具体犯罪时，不可避免地要涉及该罪所侵犯的权益，即最终还是要归结到犯罪客体上来。既然如此，完全可以而且应当直接将犯罪客体作为一个犯罪构成要件确定下来。
6． 试述我国刑法空间效力原则中保护管辖原则的适用条件。
【答案】（1）刑法典第八条规定:“外国人在中华人民共和国领域外对中华人民共和国国家或者公民犯罪，而按本法规定的最低刑为3年以上有期徒刑的，可以适用本法，但是按照犯罪地的法律不受处罚的除外。”
（2）这条规定表明，外国人在我国领域外对我国国家或者公民犯罪，我国刑法有权实行管辖，但这种管辖权是有一定限制的: