2016年复旦大学法学院民法学、诉讼法学之民法学(同等学力加试)考研复试题库
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2016年复旦大学法学院民法学、诉讼法学之民法学（同等学力加试）考研复试题库（三） . .. 24
2016年复旦大学法学院民法学、诉讼法学之民法学（同等学力加试）考研复试题库（四） . .. 34
2016年复旦大学法学院民法学、诉讼法学之民法学（同等学力加试）考研复试题库（五） . .. 44
一、名词解释
1． 代书遗嘱
【答案】代书遗嘱是指非由立遗嘱人自行书写的遗嘱，而是由代书人根据立遗嘱人的意思表示代为书写的遗嘱。根据我国继承法的规定，代书遗嘱应当有两个以上见证人在场见证，由其中一人代书，注明年、月、日，并由代书人、其他见证人和遗嘱人签名。
2． 连带之债
【答案】连带之债，是指债的当事人一方为多数，且多数人一方的各当事人都有权请求对方履行全部债务或者都负有向对方履行全部债务的义务，全部债权债务关系因债务的一次性的全部履行而消灭的债。若债权人一方为多数且有连带关系，则为连带债权; 若债务人一方为多数且有连带关系，则为连带债务。
3． 人身权的专属性
【答案】人身权是民事主体基于人格或身份而依法享有的，以在人身关系中所体现的人格利益或身份利益为内容的民事权利。人身权的专属性是指人身权是与民事主体自身主体资格密不可分的民事权利。人身权具有很强的伦理属性，依附于权利主体，除特殊的可以体现为一定经济利益的以外，不可转让。转让也有限制，体现为:①并非所有的人身利益都可以转让; ②对于能够被转让的人身权而言，转让也不彻底。人身权只能由特定民事主体享有，一般不得抛弃、继承。
4． 物权法定原则
【答案】物权法定原则是指物权的种类与内容只能由法律来规定，不允许当事人自由创设。物权法定原则的具体内容如下:
①物权的种类法定，当事人不得随意创设，学说称为“类型强制”;
②物权的内容法定，禁止当事人创设与物权法定内容相悖的物权，学说称为“类型固定”:③物权的效力法定，当事人不得协议变更。
5． 债务承担
【答案】债务承担是指债的关系不失其同一性，债权人或者债务人通过与第三人订立债务承担合同，将债务全部或者部分地转移给第三人承担的现象。该第三人称为承担人。债务承担合同成立并生效，债务就发生转让的效果，不需要履行行为。这是债务承担合同与有体物买卖合同的明显不同点。
6． 实践性合同
【答案】实践性合同，又称要物合同，是指除双方当事人的意思表示一致以外，尚需交付标的物或者完成其他给付才能成立的合同。在传统民法中，借用、借贷、保管、运送、赠与等属于实践性合同。随着现代经济生活的发展，尤其是银行业、运输业的发展，若仍坚持在双方当事人达成合意之外还需以物之交付为合同成立要件，不利于保障营业者一方的利益。因而赠与合同、信贷合同中的银行借款合同和运送合同中的铁路、航空等客运、货运合同，在我国合同法上均己脱离实践性合同的范围，而成为诺成性合同。
7． 不安抗辩权
【答案】不安抗辩权是指因双务合同负担债务并向他方先为给付者，如他方的财产于订约后显形减少，有难为对待给付之虞时，在他方未为对待给付或者提出担保之前，得拒绝自己的给付。不安抗辩权制度保护先履行义务人是有条件的，不允许先履行义务人在后履行义务人有履行能力的情况下行使不安抗辩权。只有在有不能为对待给付的现实危险，害及先履行义务人的债权实现时，先履行义务人才能行使不安抗辩权。
8． 相邻权和地役权
【答案】（1）相邻关系是指两个以上相邻不动产的所有人或使用人，在行使占有、使用、收益、处分权利时因给对方提供必要便利而发生的权利义务关系。地役权是指以他人土地供自己的土地便利而使用，以提高自己不动产效益的权利。
（2）相邻权与地役权的相同点:①产生原因相同; ②在权利内容方面两者也有重合之处; ③在法律救济途径上，权利人都可以请求适用物权的保护措施或者债权的保护措施。
（3）相邻权与地役权的差异:①二者的法律性质和发生依据不同; ②二者的调整范围、方法不同; ③二者的调节限度不同; ④二者在有无对价上不同; ⑤二者在存续期间上不同。
二、简答题
9． 甲、乙、丙、丁四人合伙经营汽车运输业务。丙介绍其表弟戊参加合伙，甲、丁同意，但乙不同意。戊认为多数已经同意，遂开始驾车运输，后出车祸，造成损失5000元。戊主张每人承担1000元，甲、乙、丙、丁四人均不同意。对此，应由戊自己承担5000元。
【答案】《民通意见》第51条规定:“在合伙经营过程中增加合伙人，书面协议有约定的，按照协议处理; 书面协议未约定的，须经全体合伙人同意，未经全体合伙人同意的，应当认定入伙无效。”据此，戊要加入该合伙成为合伙人必须经甲乙丙丁四人的一致同意，而本案中戊的入伙只得到了甲、丙、丁三人的同意，乙对此并不同意，因此，戊的入伙无效。其自行驾车运输而发生的损失不属于合伙债务，戊请求每人承担1000元的主张不能得到支持。
10．简述浮动抵押制度的概念、特点和意义。
【答案】（1）浮动抵押制度的概念
动产浮动抵押，又称“浮动担保”，是指抵押权人对抵押人提供担保的现有的以及将有的动产，在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，有权就实现抵押权时的动产优先受偿。
（2）浮动抵押制度的特点
①浮动抵押的标的在抵押时是不特定的
在浮动抵押设立时抵押动产只是确定了是抵押人已有或将有的动产这样一个范围，至于具体是哪些动产还没有确定，在抵押期间抵押的动产还会不断地发生变化，从其价值上来讲是浮动的。只有当约定或法定的事由发生时，抵押动产才能够特定化。
②在浮动抵押期间，抵押人处分抵押的动产不必经过抵押权人的同意
抵押权人对抵押人在抵押期间处分的抵押动产没有追及的权利。直到当事人约定或法定的事由发生，即抵押权人实现抵押权的条件具各的时候，抵押人的处分权才受到限制。
（3）浮动抵押制度的意义
包括:
①方便企业融资，促进企业资金流转;
②不影响企业正常的经营活动;
③克服抵押制度的固有缺陷，平衡抵押权人和企业之间的利益。
11．简述我国物权法规定的观念交付的形式。
【答案】根据《物权法》第23条的规定，动产物权的设立和转让，自交付时发生效力，但法律另有规定的除外。可见，我国物权法采取的是交付要件主义。
交付通常是指现实交付，即直接占有的移转。在现代社会经济发展的条件下，时间和效率成为经济发展的一个重要因素，为保证交易的迅速进行，发展出一些变通的交付方法，称为观念交付，主要有:
（1）简易交付，即受让人已经占有动产，如受让人已经通过保管、租赁、借用等方式实际占有了动产，则于物权变动的合意成立时，视为交付。这是因为标的物己经为受让人实际占有，如果要使其先将物返还给出让人，再由出让人转让给受让人，纯属徒劳。根据《物权法》第25条规定，动产物权设立和转让前，权利人已经依法占有该动产的，物权自民事行为生效时发生效力。
（2）占有改定，即动产物权的让与人与受让人之间特别约定，标的物仍然由出让人继续占有，这样，在物权让与的合意成立时，视为交付，受让人取得间接占有。所以，《物权法》第27条规定，动产物权转让时，双方又约定由出让人继续占有该动产的，物权自该约定生效时发生效力。
（3）指示交付，即动产由第三人占有时，出让人将其对于第三人的返还请求权让与受让人，以代替交付。《物权法》第26条规定，动产物权设立和转让前，第三人占有该动产的，可以通过转让请求第三人返还原物的权利代替交付。
（4）拟制交付，即出让人将标的物的权利凭证（如仓单、提单）交给受让人，以代替物的现实交付。这时如果标的物仍由出让人或者第三人占有时，受让人则取得对于物的间接占有。
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