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一、名词解释

1． 商标权与商标专用权

【答案】（1）概念

商标权是商标所有人依法对其商标所享有的专有使用权。我国实行注册在先原则，即商标权的取得根据注册原则确定。我国《商标法》第3条第1款明确规定:“经商标局核准注册的商标为注册商标，包括商品商标、服务商标和集体商标、证明商标; 商标注册人享有商标专用权，受法律保护。”由此可见，在我国，商标权实际上是指注册商标专用权。

商标专用权的具体内容:

①包括专有使用权，即商标所有人对自己的注册商标享有排他胜的独占使用权。

②收益权，亦即许可权，商标权人通过将商标许可他人使用而自被许可人获得对价或报酬的权利，此即学说上的许可权。

③处分权，包括转让、出资、质押和抛弃。

（2）二者的关系

商标权是商标专用权的简称，是商标注册人依法支配其注册商标并禁止他人侵害的权利，包括商标注册人对其注册商标的排他使用权、收益权、处分权、续展权和禁止他人侵害的权利。

2． 发明的创造性

【答案】我国《专利法》将创造性定义为:“同现有技术相比，该发明有突出的实质性特点和显著的进步，该实用新型有实质性特点和进步。”专利法上的“现有技术”是指申请日以前在国内外为公众所知的技术。“实质性特点”是指发明创造与现有技术相比所具有的本质性的区别特征，且这种区别特征应当是技术性的。“进步”是指发明创造与现有技术的水平相比必须有所提高，而不能是一种倒退，如变劣发明或改恶发明是谈不上进步的。

3． 著作权法定许可

【答案】法定许可使用，是指根据法律的直接规定，以特定的方式使用己发表的作品，可以不经著作权人的许可，但应向著作权人支付使用费，并尊重著作权人的其他权利的制度。

法定许可作为对著作权的一种限制措施，在大多数国家的著作权法中都做了明文的规定，但其适用范围有所不同。一般来说，大陆法系国家的法定许可的适用范围要宽于英美法系国家法定许可的适用范围。

我国《著作权法》第23, 32, 39, 43条对法定许可作了明文规定。与其他国家著作权法关于法定许可的规定相比较，我国《著作权法》规定了一个前提条件一一作者声明保留权利者除外，这

与国际上通行的法定许可有较大的区别。

4． 驰名商标的淡化

【答案】驰名商标的淡化，是指将他人的驰名商标使用在不相同、不相似的商品或服务上，从而弱化了驰名商标的显著性，阻碍了驰名商标与其所用商品的联系，或者使驰名商标演变为商品通用名称的一种，这种行为实际是一种侵权行为，也是一种不正当竞争行为。

“淡化”在实际中会造成对驰名商标的损害，主要表现为:

①丑化了驰名商标。

②暗化了驰名商标。

③他人的不当使用造成驰名商标成为商品的通用名称。根据美国法律，只有驰名商标才有权禁止他人淡化。

5． 因公共利益需要颁发的专利强制许可与专利强制推广使用

【答案】（1）概念

因公共利益需要颁发的专利强制许可，是指在国家出现紧急状态或者非常情况时，或者为了公共利益的目的，国务院专利行政部门可以给予实施发明专利或者实用新型专利的强制许可。因公共利益需要颁发的专利强制许可，可以不经任何人提出强制许可的申请，而由国务院专利行政部门直接作出强制许可的决定。

专利的强制推广应用制度主要见于《专利法》第14条:“国有企业事业单位的发明专利，对国家利益或者公共利益具有重大意义的，国务院有关主管部门和省、自治区、直辖市人民政府报经国务院批准，可以决定在批准的范围内推广应用，允许指定的单位实施，由实施单位按照国家规定向专利权人支付使用费。”

（2）联系

①二者都属专利法上的制度规定，都适用《专利法》的相关规定;

②二者都是基于法律的特别规定而使用他人的专利，公共利益是二者共同的发生原因。

（3）区别

①二者的适用前提不同:专利强制许可适用于国家出现紧急状态或者非常情况时，或者为了公共利益的目的; 专利强制推广使用的前提是发明专利对国家利益或者公共利益具有重大意义。

②二者的适用对象不同:专利强制许可适用于各类发明专利或实用新型专利; 专利强制推广许可只适用于国有企业事业单位的发明专利。

③二者的程序要求不同:专利强制许可可以不经任何人提出强制许可的申请，而由国务院专利行政部门直接作出强制许可的决定; 专利强制推广许可则必须由国务院有关主管部门和省、自治区、直辖市人民政府报经国务院批准后才能够在批准的范围内推广应用。

④二者的法律效果不同:专利强制许可后任何主体都可以不经专利权人的同意而径直使用该专利; 专利强制推广许可后只有被指定的单位可以实施，且实施单位须按照国家规定向专利权人支付使用费。

6． 先申请原则与先发明原则

【答案】（1）概念

①先申请原则，是指对于同样内容的发明创造，只能授予一项专利权。所以，两个以上的申请人分别就同样的发明创造申请专利时，专利权授予最先申请的人。如果是在同一天申请的，申请人应当在收到国务院专利行政部门的通知后自行协商确定申请人。

②先发明原则，是指当有多个人就相同的发明创造申请专利时，专利权授予先完成发明的人。先发明原则是专利法上禁止重复授权原则的一个具体方面。

（2）联系

先申请原则与先发明原则都是为了解决同一发明上存在两个以上申请人时的专利权确定问题，都有其利弊，没有孰优孰劣的问题。

（3）区别

①新颖性判定标准不同。在判定该技术是否处于公开状态时，采用先申请原则的国家一般都适用申请日或申请时为公开的时间。而采用先发明原则的国家当然用发明日来确定公开的时间。发明日的确定非常复杂，不但要考虑发明人的构思完成日，还要考虑实施日以及发明人在这个期间付诸实施的积极程度，不能只片面地考虑其中某一个方面。

②专利权属认定不同。先发明原则判定权属的核心是认定谁最先形成构思或完成发明。适用先申请原则则主要查明谁最先提出申请。

③适用先发明原则国家的发明者们一般要提供发明创造的原始记录才能证明自己是先发明的那一个。在适用先申请原则的国家，上述证据往往不能用来确认专利权属。相反，专利局的申请登记薄或申请人的邮寄证明等则是主要的认定依据。

7． 思想/表达二分法

【答案】思想与表达二分法的基本含义即著作权保护不能延伸到作品中包含或体现的思想，而只能延伸到作品中这些思想的特定表达。作品是指文学、文艺和科学领域内具有独创性，并能以某种有形形式复制的智力创造成果。思想与表达都是作品构成中不可或缺的部分，即任何作品都包含了思想与表达，并且它们之间的区别不可避免地存在着程度问题。作品是具有独创性的表达思想或感情并具有个性特点的智力创作成果。一般而言，某一作品中体现的思想可以以不同的表达方式来加以体现。针对同一思想的不同表达方式，不同作者可以分别获得独立的著作权。任何著作权实际上是就特定思想的特定表达所享有的专有权利。

8． 专利权转让与专利实施许可

【答案】（1）概念

转让权包括专利申请权的转让和专利权的转让。转让使权利主体发生了变更，从而使权利从原所有人转移到新所有人。这种权利转移的结果是，原申请人或专利权人不再享有申请权或专利权。