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一、概念题

1． 反对强迫自证其罪

【答案】《两权公约》第14条第3款规定:“（任何人）不被强迫做不利于他自己的证言或强迫承认犯罪。”反对强迫自证其罪包含两层含义:

①不得以暴力、威胁、利诱和其他方法迫使犯罪嫌疑人及证人等自证其罪;

②被追诉人享有沉默权，可以拒绝陈述。反对强迫自证其罪的权利体现了诉讼的民主性和文明性。我国《刑事诉讼法》第50条明确规定:“……严禁刑讯逼供和以威胁、引诱、欺骗以及其他非法方法收集证据，不得强迫仟何人证实自己有罪……”此外《刑事诉讼法》相关条款还规定了非法证据排除的范围和程序。

2． 刑事诉讼

【答案】刑事诉讼是指国家专门机关在当事人及其他诉讼参与人的参加下，依照法律规定的程序，追诉犯罪，解决被追诉人刑事责任的活动。刑事诉讼具有以下几个特点:

①刑事诉讼由国家专门机关主持进行，是属于国家的司法活动;

②刑事诉讼是公安司法机关行使国家刑罚权的活动;

③刑事诉讼是严格依照法律规定的程序进行的活动;

④刑事诉讼是在当事人和其他诉讼参与人的参加下进行的活动。

3． 指令回避

【答案】指令回避是指审判人员、检察人员、侦查人员等遇有法定的回避情形而没有自行回避，当事人及其法定代理人也没有申请其回避，人民法院、人民检察、公安机关等有关组织或行政负责人有权作出决定，令其退出诉讼活动。指令回避是回避制度的重要组成部分，是对自行回避和申请回避的必要补充。

4． 刑事证据

【答案】刑事证据是指刑事诉讼中以法律规定形式表现出来的，可以用于证明案件事实的材料，具有客观性、关联性和合法性三大基本特征。可以用于证明案件事实的材料，都是证据。我国刑事诉讼法规定的证据包括:①物证; ②书证; ③证人证言; ④被害人陈述; ⑤犯罪嫌疑人、被告人供述和辩解; ⑥鉴定意见; ⑦勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录; ⑧视听资料、电子数据。

5． 审判管辖

【答案】刑事诉讼中的审判管辖，是指人民法院审判第一审刑事案件的职权范围，包括各级

人民法院之间、普通人民法院与专门人民法院之间，以及同级人民法院之间，在审判第一审刑事案件上的权限划分。从诉讼的角度讲，审判管辖所要解决的是某个刑事案件由哪个人民法院作为第一审进行审判的问题。

6． 绝对不起诉、相对不起诉

【答案】（1）相对不起诉，是指人民检察院对侦查机关侦查终结移送审查起诉的案件，经过审查后，认为犯罪嫌疑人的犯罪行为情节轻微，依照刑法规定不需要判处刑罚或者免除刑罚时，依法作出不起诉的决定。在相对不起诉的条件下，人民检察院既可以作出不起诉决定，也可以作出起诉决定。

（2）绝对不起诉，是指人民检察院对侦查机关侦查终结移送审查起诉的案件，经过审查后，认为犯罪嫌疑人的行为不构成犯罪或者依法不应当追究刑事责任时，依法对案件终止诉讼活动的一种处理决定。凡符合绝对不起诉条件的案件，检察机关都应作出不起诉决定，而无自由裁量的余地。我国法律规定与其他国家关于法定不起诉的条件较为一致。包括:

①实施的行为情节显著轻微、危害不大，不认为是犯罪的。

②犯罪已过追诉时效期限的。

③经特赦令免除刑罚的。

④依照刑法规定，属于告诉才处理的犯罪，没有告诉或者撤回告诉的。

⑤被告人死亡的。

⑥其他法律、法令规定免予刑事处罚的。

（3）两者的主要区别

①适用对象不同

相对不起诉是针对犯罪人，只是犯罪情节轻微，检察机关可以适用自由裁量权，决定不起诉; 绝对不起诉的对象一般不构成犯罪，也可能是犯罪但依法不予追究刑事责任的情形。

②检察机关的自由裁量权不同

对于相对不起诉，检察机关可以选择起诉或者不起诉; 对于绝对不起诉，检察机关没有自由裁量的余地，只能依法决定不起诉。

③法律后果不同

绝对不起诉引起的法律后果是之前的犯罪嫌疑人可能洗脱了犯罪的罪名，是无罪释放，也可能是有罪无责; 而相对不起诉的法律后果是之前是犯罪嫌疑人便是犯罪人，只是依法不处以刑罚。

此外，因其法律后果的不同，两者的救济不尽相同，当犯罪嫌疑人是以有罪无责释放时，可以选择申诉。

7． 上诉与抗诉

【答案】（1）上诉与抗诉的概念

上诉是指当事人（被害人除外）或其法定代理人不服地方各级人民法院第一审刑事判决或裁定，依法请求一审人民法院的上一级人民法院对案件进行重新审理的诉讼活动。

抗诉是指地方各级人民检察院认为本级人民法院第一审的判决、裁定确有错误时，在法定抗诉期限内要求上一级人民法院对案件重新审理的诉讼活动。

（2）上诉与抗诉的区别

①提起主体不同

有权提出上诉的人，有自诉人、被告人或者他们的法定代理人，以及经被告人同意的被告人的辩护人、近亲属，还有附带民事诉讼的当事人及其法定代理人; 有权提起抗诉的机关，是地方各级人民检察院。

②提出方式不同

关于提出上诉的方式，我国《刑事诉讼法》第216条规定了书状和口头两种形式; 地方各级人民检察院对同级人民法院第一审判决、裁定提出抗诉的方式，根据《刑事诉讼法》第221条的规定，只能采用书状形式，不得采用口头形式。

③提出上诉、抗诉的理由不同

法律没有具体规定上诉的理由，但自诉人、被告人和他们的法定代理人、被告人的辩护人和近亲属只要不服第一审裁判，在法定期限内依法提出上诉，上诉即可成立; 而根据我国《刑事诉讼法》第217条的规定，必须是认为第一审裁判“确有错误”，才能提出抗诉。

8． 执行的变更

【答案】执行的变更是指人民法院、监狱及其他执行机关对生效裁判在交付执行或执行过程中出现法定需要改变刑罚种类或者执行方法的情形后，依照法定程序予以改变的活动。依法对一些生效判决或裁定予以及时变更，有利于发挥刑罚对罪犯的惩罚和教育改造作用。根据我国刑事诉讼法的规定，执行的变更包括死刑执行的变更、死刑缓期二年执行的变更、暂予监外执行、减刑和假释、对新罪或漏罪的追究程序以及对错判和申诉的处理几种情形。

9． 取保候审与监视居住

【答案】（1）取保候审与监视居住的概念

取保候审是指在刑事诉讼过程中，公安机关、人民检察院、人民法院责令犯罪嫌疑人、被告人提出保证人或者交纳保证金，保证犯罪嫌疑人、被告人不逃避或妨碍侦查、起诉和审判，并随传随到的一种强制方法。

监视居住是指人民法院、人民检察院、公安机关在刑事诉讼过程中对犯罪嫌疑人、被告人采用的，命令其不得擅自离开住处，无固定住处不得擅自离开指定的居所，并对其活动予以监视和控制的一种强制方法。

（2）取保候审与监视居住的区别

①适用情形不同

取保候审适用情形为:

a. 可能判处管制、拘役或者独立适用附加刑的;

b. 可能判有期徒刑以上刑罚，采取取保候审不致发生社会危险性的;