当前位置：问答库＞考研试题

一、简述题

1． 当代中国法制变革包括哪些基本内容?

【答案】法制改革的内容是非常广泛的，涉及法律制度的硬件成分和软件成分以及法律制度的表层现象、深层结构与实质内涵。但就我国当前的法制改革而言，最重要是政法体制的改革、法律体系的重构和法律精神的转换。

（1）政法体制的改革

这实际上就是关于社会基本结构的以宪政制度安排为目标的改革，其核心在于真正全面确立法律在一个国家或社会中的至上地位与最高权威，整个社会一体遵循“法律的统治”。

①要真正理顺各级党委与立法机关、执法机关和司法机关的关系，调整党的政策与国家法律的关系。在贯彻党的政治领导和思想领导的前提下，由法律机关独立负责地行使其立法、执法和司法的职能。与此同时，要通过正常的法律程序加快由政策一法律并存并重的二元结构向法律至上的一元结构转变，要加大把党的意志转化为国家意志、把政策上升为法律的力度。

②要真正理顺立法、执法、司法等法律系统和机构之间的关系，以及各法律系统和机构内部上下左右的关系，大力改革法律机关设置、组织、管理和运行的制度和程序。在政法体制改革中，当前最重要的是司法改革，其核心内容乃是实现司法的真正独立一一司法权力独立于其他权力、司法机构独立于其他机构，司法权统一但各级司法机构彼此相互独立而不存在上下级关系，司法官员彼此平等独立。

（2）法律体系的重构

这种法制改革的重心体现在两个方面:

①调整各法律部门在法律体系中的地位，重新认识它们各自的作用。特别是为了适应建立社会主义市场经济体制和经济秩序的需要，必须重新认识并调整公法与私法的关系。

②要改变法律对社会经济、文化、政治的调整机制，即从罪与罚的强制性调整方式转换为权利和义务的协调性调整方式，而且进一步从义务本位转变为权利本位，从治民为主到吏民共治。

（3）法律精神的转换

这是我国法制改革最深层、最彻底的方面，也是法制改革的重心和难点。法律的精神是法律制度的灵魂或中枢神经，它支配着对社会经济、政治、文化进行的法律性制度安排，指引和制约

着对法律资源因而也包括其他资源的社会性配置。传统法律的精神是自然经济或计划经济的产物，是与人治体制相适应的。现代法律的精神是与市场经济和民主政治的本质和规律相适应的理性精神和价值原则，是改革开放的时代精神的折射。转换法律的精神就是要用权利本位与人文精神统合、契约自由与宏观调控统合、效率优先和社会公平统合、稳定和发展统合等精神要素取代计划经济体制下形成的法律观念和价值标准，就是要确立与计划经济迥异的新的法律原则，诸如财产所有权一体保护原则、契约自由原则、利益竞合原则、公平竞争原则、经济民主原则、诚实信用原则、保护弱者原则、维护社会正义原则、责任自负原则、违法行为法定原则等。

2． 试分析法律职业的概念与特征。

【答案】法律职业是指以律师、检察官与法官为代表的，受过专门的法律专业训练，具有娴熟的法律技能与伦理的人士所构成的具有自治性的职业共同体。把该共同体的成员称为法律人，通常又把资深的法律人称为法律家。

结合一般职业的特征与法律职业的要求，法律职业的特征有:

（1）法律职业的技能以系统的法学理论或法律学问为基础，并不问断地培训、学习和进取。法律教育大致有两种类型，一是注重系统的学理，以大陆法系为代表; 一是注重职业的技能，以英美法系为代表。大陆法系的法律教育以大学法学院为依托，形成系统的法学理论，进行理性的学理教育; 英美法系虽以职业技能为重点，但这种技能也离不开法学原理的支撑和维系。法学理论还为法律职业素养的不断增强提供了重要的保障。

（2）法律职业共同体内部传承着一种职业伦理，从而维系着这个团体的成员，维护着这个团体的社会地位和声誉。这种职业伦理不同于大众伦理或公共道德，它是以职业为背景的，其作用在于维护职业共同体的社会地位与声望，并借此维系着各成员，保证他们不会因分工与竟争而出现分离甚至矛盾。

（3）法律职业共同体成员专职从事法律活动，具有相当大的自主性或自治性。法律职业共同体成员职业化地从事法律活动，不受外部力量的干涉，他们对自己的职业性活动负责，自主或自治地决定自己的活动。这典型地表现在法官独立地行使司法权，律师独立地开展法务活动。此外，他们的组织机构也是独立于其他机关或团体的。

（4）加入法律职业共同体必将受到认真考查，获得许可证，得到头衔。比如律师与法官资格的取得必须经过司法统一考试。在共同体认可其职业知识、语言、思维、技术等素养的前提下方能进入法律职业共同体。

3． 人们为什么要遵守法律? 如果法律是邪恶的，是否值得遵守? 理由是什么?

【答案】（1）遵守法律的根据和理由

①守法是法的要求

守法是法的要求，这是守法的法的根据。人们之所以守法是因为法要求这样，守法是法所规

定的义务，换言之，守法是公民的法律义务。法一旦公布实施，公民就有服从它的法律义务，这是无可选择的，否则，就要承担相应的法律责任，并受到相应的法律制裁。

②守法是人出于契约式的利益和信用的考虑

法是社会共同的、由一定物质生产方式所产生的利益和需要的表现。守法也就意味着利益的满足。人们之间的契约关系是建立在自愿、合意的基础之上的法律关系，讲求信用往往被规定为契约履行的准则。因此，人们基于信用的要求，往往能自觉地履行契约，遵守法律。

③守法是由于惧怕法律的制裁

法有国家强制力保证实施，这是法的基本特征之一。制裁是强制力的具体实现，法是由制裁支持的。在一个法律秩序正常的社会，任何明显的违法行为都会受到国家相应的制裁，因此，惧怕法律的制裁也就成了人们守法的原因之一。

④守法是出于社会的压力

社会是由无数互相连锁的行为模式组成的，不遵从某些行为方式，不仅会使依赖它们的其他人失望，而且会在某种程度上瓦解社会的组织，这种内在的依赖关系产生了使人守法的强大压力。守法的压力与社会机制是密切关联的，如果一种社会分配制度、社会合作机制是良性，那么遵守法律、履行义务的这种社会压力就会是有效的，反之则形成不了这种社会压力。

⑤守法是出于心理上的惯性

守法是出于心理上的惯性，心理上的惯性问题涉及法是否符合人的习惯以及民族与社会的习惯的问题。如果一项法律符合人的习惯以及民族和社会的习惯，那么，它就可能会比那些小符合这些习惯的法得到更好的遵守。

⑥守法是道德的要求

守法是道德的要求是解释人们为什么应当守法的根据和理由，即人们有无守法的道德义务。应当肯定和强调守法的道德义务的存在，这不仅是对人们的道德要求，也是对法的道德要求。

（2）如果法是邪恶的，人们便没有遵守的义务

如果法律是邪恶的，是台仍要遵守这是自然法学派和分析法学派的争论的主要焦点。

①“恶法亦法”是分析法学派的代表人物是约翰·奥斯丁提出的。其主张法（实在法）是主权者以制裁作为后盾或威胁的强制命令。法与道德无关，或至少两者不存在必然的联系，法律即使是不道德的或不正义的，但只要是合法地制定的，仍应具有法律效力。因此，人们就应该遵守之。这种思想也被二战时期纳粹所利用，制造了大量违背人性的法律，对人民进行了残酷的迫害。

②自然法学派主张“恶法非法”。它认为，法律和道德具有内在的一致性，实在法必须和自然法相符合，如果实在法违背了道德，违背了自然法，就被称之为“恶法”，这样的法律是不正义的，是非理性的，所以它不具备道德上的效力，也就当然地不具备法律上的效力。因此，对于邪恶的法律，人们没有遵守的义务。这种观点在二战之后纽伦堡审判中针对纳粹党人提出的法律豁免权给予了否认。

③法律是道德的最低体现，也是社会共同的、由一定物质生产方式所产生的利益和需要的表现。守法也就意味着利益的满足。人们之间的契约关系是建立在自愿、合意的基础之上的法律关