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一、概念题

1． 有独立请求权的第三人

【答案】有独立请求权的第三人，是指对他人之间的诉讼标的，不论全部或部分，以独立的实体权利人的资格，提出诉讼请求而参加诉讼的人。有独立请求权第三人在诉讼中的地位相当于原告，即以本诉的源告和被告作为被告的两面诉讼结构。

有独立请求权的第三人作为一种独立的当事人，参加诉讼时必须具备以下三个条件:

①对原告、被告之间争议的诉讼标的认为有全部或部分的独立请求权；

②本诉正在进行；

③以提出诉讼的方式参加。

2． 起诉

【答案】民事诉讼中的起诉，是指公民、法人或者其他组织，认为自己所享有的或者依法由自己支配、管理的民事权益受到侵害，或者与他人发生民事权益的争议，以自己的名义请求法院通过审判给予司法保护的诉讼行为。从法律性质上讲，起诉是公民、法人或者其他组织行使诉权的具体体现，是一种民事诉讼法律行为，故在符合法定条件的前提下，均会引起民事诉讼程序的发生与进行。

3． 民事判决和民事裁定

【答案】（1）两者的含义

①民事判决是指人民法院在民事案件和非讼案件审理程序终结时对案件的实体问题作出的权威性判定。

②民事裁定，是指人民法院对民事诉讼和执行程序中的程序问题以及个别实体问题所作出的权威性判定。

（2）两者的区别

①处理的对象不同。裁定主要用于对程序问题的处理，判决则用于对实体问题的处理。

②适用的阶段不同。裁定既可在诉讼程序中适用，也可在执行程序中适用。判决只有在诉讼程序才能适用，并且绝大多数在诉讼结束时适用。

③上诉的期间不同。不服裁定的上诉期间为10天，不服判决的上诉期间为15天。

④形式要求不同。裁定既可用书面的形式，又可以用口头的形式。判决必须用书面的形式。

4． 当事人能力当事人适格

【答案】（1）两者的含义

①当事人能力，是指能够成为一般民事诉讼当事人所必需的诉讼法上的能力或资格。

②当事人适格，又称正当当事人，是指就特定的诉讼有资格以自己的名义成为原告或者被告，因而受本案判决拘束的当事人。

（2）两者的区别

①当事人能力是相对于一般意义上的诉讼而言抽象出来的一种资格或者能力，它属于诉讼主体要件中的抽象要件。

②正当当事人是针对具体案件而言的，是在具体的诉讼法律关系中具有利害关系的当事人。正当当事人因具体案件的不同而有不同，某人可能是某一诉讼案件的正当当事人，但在另一诉讼中却未必成为正当当事人，有当事人能力者未必是正当的当事人。

5． 重审与再审

【答案】（1）重审与再审的含义

①再审，是指人民法院对裁判已经发生法律效力的案件再一次进行审理并重新作出裁判的诉讼活动。

②重审，指第二审人民法院对上诉案件，经过审理，认为原审判决认定事实不清、证据不足，或者由于违反法定程序，可能影响案件正确判决，撤销原判，发回原审人民法院重新审理。

（2）重审与再审的区别

①针对的判决不同。再审是针对发现错误的已生效判决的一种救济方式; 重审是对上诉案件的一种处理方法，是针对未生效判决的。

②合议庭组成不同。再审中，原审是一审的，按照第一审程序另行组成合议庭进行，原审是二审或由上级法院提审的，按照第二审程序另行组成合议庭进行；重审依照第一审程序另行组成合议庭进行。

③判决性质不同。按照第一审程序进行的再审判决是可以上诉的判决，按照第二审程序进行的再审判决是终审判决，不得上诉；而重审的判判决为一审判决，可以上诉。

6． 诉讼代表人与诉讼代理人

【答案】（1）两者的含义

①诉讼代理人，是指以当事人一方的名义，在法律规定或者当事人授予的权限范围内代理实施诉讼行为，接受诉讼行为的人；

②诉讼代表人，是指为了便于进行诉讼，由人数众多的一方当事人推选出来，代表其利益实施诉讼行为的人。诉讼代表人具有双重身份，既是诉讼当事人又是代表人。

（2）两者的区别在于:

①诉讼地位不同。诉讼代表人本身是本案当事人，因此他与本案的诉讼结果有利害关系；诉讼代理人不是本案当事人，与本案的诉讼结果没有利害关系。

②参加诉讼的目的不同。诉讼代表人实施诉讼行为，不仅是为保护被代表人的利益，也是为保护自身的利益；诉讼代理人实施诉讼行为只是为了保护被代理人的合法权益。

③产生的根据不同。诉讼代表人在人数不确定的情况下，是由部分当事人推选出的，即由部

分当事人授权，但其实施的诉讼行为对全体利害关系人有效；诉讼代理人实施诉讼代理行为必须有被代理人的授权。

④诉讼行为的后果不同。诉讼代表人既以被代表人的名义，也以自己的名义参加诉讼，因此诉讼的法律后果由代表人和被代表人一起承担；诉讼代理人是以被代理人的名义在代理权限内进行诉讼，由此带来的法律后果只由被代理人承担。

二、简答题

7． 民事诉讼中质证与认证之间的区别与联系。

【答案】（1）两者的含义

①质证是指诉讼当事人、诉讼代理人在法庭的主持下，对所提供的证据进行宣读、展示、辨认、质疑、说明、辩驳等活动。质证既是当事人、诉讼代理人之间相互审验对方提供的证据，又是帮助法庭鉴别、判断证据。

②认证是指法庭对经过质证的各种证据材料作出判断和决定，确认其能否作为认定案件事实的根据。

（2）二者的区别

①主体不同。质证的主体是当事人和诉讼代理人; 认证的主体是法庭和审判人员。

②作用不同。质证的作用是通过质疑、说明来判断当事人提供的证据的真伪; 认证是对经过质证的证据作出再判断和决定，确定其能台认定案件事实。

（3）二者的联系

二者之间的联系体现在质证是认证的前提和基础，认证发生在质证之后。二者采取的标准相同，都是要审查证据是否具备客观性、关联性和合法性。

8． 简述诉的类型。

【答案】根据诉的性质和内容可以将诉分为确认之诉、给付之诉和形成之诉。

（1）确认之诉

确认之诉，是指原告请求法院确认其主张的法律关系存在或不存在，又分为主张法律关系存在的积极的确认之诉和张法律关系不存在的消极的确认之诉。

（2）给付之诉

①给付之诉的概念

给付之诉，是指原告向被告主张给付请求权，并要求法院对此做出给付判决的请求。给付，

并不仅仅指被告对原告金钱或实物的交付，还包括被告履行原告所要求的行为（作为或不作为）。

②给付之诉的分类

a. 以给付请求权的履行期间在法庭辩论终结前是否到来为根据，分为现在给付之诉和将来给付之诉。

现在给付之诉，是指在法庭辩论终结前，给付请求权的履行期间已到的给付之诉。

将来给付之诉，是指在法庭辩论终结前，给付请求权的履行期间尚未届满的给付之诉。