2018年广西大学819法学综合二(民法学、民事诉讼法学)之民事诉讼法学考研仿真模拟五套题
● 摘要
一、简答题
1． 诉的合并的条件有哪些？
【答案】诉的合并，是指法院将分别提起的两个或两个以上有某种联系的诉合并在一个诉讼程序进行审理和裁判的诉讼制度。诉的合并分为三类:①诉的主观合并或主体合并，即当事人为多数的合并，又称为共同诉讼；②诉的客观合并或客体合并，即当事人相同而诉讼标的为多数的合并；③反诉与本诉的合并。
诉的合并意义在于，提高纠纷解决的效率和降低诉讼成本，也避免或减少相关联的诉之间的裁判冲突。但滥用诉的合并可能反而使诉讼复杂化，造成拖延。因此，诉的合并需要进行一定的条件限制。
一般认为，诉的合并应当具备以下条件:
（1）若干诉之间存在一定联系，包括诉讼主体方面的联系或诉讼客体方面的联系，比如诉的主观合并要求诉讼标的相同或同类，诉的客观合并要求诉讼主体相同，反诉与本诉合并要求反诉与本诉之间有牵连关系。
（2）受诉法院对其中一个诉有管辖权，但其他法院享有专属管辖权的诉不能合并。
（3）合并的诉必须适用同类的诉讼程序。
2． 简述执行程序的启动条件。
【答案】执行程序的开始有两种形式，即申请执行和移送执行。执行程序的启动以申请执行为原则，以法院依职权开始执行的移送执行为例外。
（1）申请执行
①申请执行的条件
a. 要有以给付为内容的执行依据；
b. 债务人逾期不履行或拒绝履行法律文书确定的义务；
c. 在法定的执行时效内提出；
d. 应向有管辖权的人民法院申请。
②申请执行应提交的文件和证件
a. 申请执行书。写明申请执行的理由、事项，执行标的以及申请执行人所了解的被申请人的财产状况；
b. 生效法律文书副本；
c. 申请执行人的身份证明；
d. 继承人或权利承受人申请执行的，应当提交继承或承受权利的证明文件；
e. 其他应当提交的文件或证件。
③委托代理人代为申请执行
a. 当事人委托代理人申请执行，应当向人民法院提交经委托人签字或盖章的授权委托书，写明委托事项和权限。
b. 委托代理人代为放弃、变更执行债权，代为执行和解，或代为收取执行款项的，应当有委托人的特别委托授权。
（2）移送执行
移送执行是指人民法院在作出裁判后，因为情况特殊而认为有必要时，不待当事人申请，由审判庭直接交执行机关执行。其种类有：
①发生法律效力的具有给付赡养费、扶养费、抚育费内容的法律文书；
②民事制裁决定书；
③刑事附带民事判决、裁定、调解书。
3． 委托诉讼代理权在哪些情形下终止？
【答案】委托诉讼代理权可以由于各种原因而消灭终止。诉讼代理权的消灭不同予诉讼代理权的解除，诉讼代理权的解除是人为的，诉讼代理权的消灭既有人为的原因，也有非人为的原因。但两者又有一定联系，即诉讼代理权的解除是导致诉讼代理权消灭的原因之一。
委托诉讼代理权在下列情形下终止:
（1）代理期间届满或者代理事务完成。
代理合同或授权委托书中一般都有载明代理期限的条款，期限一旦届满，代理权即丧失，代理关系便告终止。
在很多情况下，委托代理是委托人因某一具体的、特定的事项而设立的，代理人一旦完成了这一事项，其任务也就完成，代理权即消灭，代理关系即告终止。
（2）被代理人取消委托或者代理人辞去委托。
委托代理是以信任为基础的，如果委托人在代理过程中基于某种原因对代理人丧失了信任，委托人可以通知代理人取消委托。取消委托是单方法律行为，无须征得代理人的同意即可发生效力。
（3）被代理人死亡。
代理关系以信任为基础，信任关系本质上上一种人身关系，所以代理人的代理权也具有人身权的性质，它与代理人的人身是不可分离的，既不能继承，也不能转让。因此，作为代理人的自然人一旦死亡，代理权随即终止，代理关系也就相应地终止。
（4）代理人丧失民事行为能力。
如果代理人丧失了民事行为能力，就丧失了以自己的名义进行民事法律行为的资格，就不能从事代理活动，代理关系也就随之终止，代理权丧失。
（5）作为被代理人或者代理人的法人终止。
法人终止，同自然人死亡一样，法人的权利能力和行为能力随之消灭，自作为委托人或者代理人的资格也随之消灭。因此，当委托关系中的任何一方当事人为法人时，其法人资格的丧失就意味着代理关系的终止，代理权也随之消灭。
4． 简述我国各种审判程序当中审判组织的区别。
【答案】审判组织，是指代表法院行使审判权，对案件进行审理和作出裁判的组织机构。民事诉讼中的审判组织，则是指代表法院行使民事审判权，对民事案件进行审理和作出裁判的组织机构。根据我国《民事诉讼法》的相关规定，我国的审判组织有独任审判员和若干审判人员组成的合议庭两种形式。
（1）我国各种审判程序中的审判组织
①第一审程序中的审判组织形式
《民事诉讼法》第39条规定，人民法院审理第一审民事案件，由审判员、陪审员共同组成合议庭或者由审判员组成合议庭。合议庭的成员人数，必须是单数。适用简易程序审理的民事案件，由审判员一人独任审理。陪审员在执行陪审职务时，与审判员有同等的权利义务。根据该规定，我国民事诉讼第一审程序的审判组织形式如下:
a. 独任制法庭及其适用
独任制法庭，是指由一个审判员代表法院行使审判权的审判组织形式。其适用有一定的范围: 第一，独任制法庭只适用于对简单的诉讼案件和一般的非讼案件的审理。
第二，独任制法庭只在基层法院及其派出法庭适用，中级和中级以上的法院不适用独任制。 第三，独任制法庭只在一审时适用，二审时不适用。
b. 合议庭及其适用
在普通程序中，合议庭的组成有两种形式:
第一，由审判员和人民陪审员共同组成。由审判员和人民陪审员共同组成合议庭的，陪审员的人数可以是合议庭人员中的多数，也可以是合议庭人员中的少数。陪审员在人民法院参加审判期间，与审判员具有同等的权利，但不可以出任合议庭的审判长。
第二，由审判员组成合议庭。
《民事诉讼法》第40条第2款规定，第二审人民法院发回重审的案件，原审人民法院应当按照第一审程序另行组成合议庭。
②第二审程序中的审判组织形式
《民事诉讼法》第40条第1、2款规定，人民法院审理第二审民事案件，由审判员组成合议庭。合议庭的成员人数，必须是单数。
在第二审程序中，合议庭由审判员组成，陪审员不参加二审的合议庭。这是因为二审程序不仅审理当事人之间的争议而且还担当着监督一审裁判是否正确的任务，需要对一审裁判认定的事实和适用的法律是否正确作出审查，这些工作不适宜由陪审员完成。
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