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一、概念题

1． 国家工作人员与国家机关工作人员

【答案】（1）国家工作人员

根据刑法典第九十三条的规定，国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。包括:

①国家机关下作人员;

②国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员;

③国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员;

④其他依照法律从事公务的人员。

“其他依照法律从事公务的人员”应当具有两个特征:一是在特定条件下行使国家管理职能; 二是依照法律规定从事公务。

（2）国家机关工作人员

根据2003年11月13日最高人民法院《全国法院审理经济犯罪案件工作座谈会纪要》，刑法中所称的国家机关工作人员，是指在国家机关中从事公务的人员，包括在各级国家权力机关、行政机关、司法机关和军事机关中从事公务的人员。根据有关立法解释的规定，在依照法律、法规规定行使国家行政管理职权的组织中从事公务的人员，或者在受国家机关委托代表国家行使职权的组织中从事公务的人员，或者虽未列入国家机关人员编制但在国家机关中从事公务的人员，视为国家机关工作人员。在乡（镇）以上中国共产党机关、人民政协机关中从事公务的人员，司法实践中也应当视为国家机关工作人员。

（3）国家工作人员和国家机关工作人员均可构成贪污罪的主体，但国家工作人员的范围更广，国家机关工作人员包含在国家工作人员范围内。

2． 询私枉法罪

【答案】拘私枉法罪，是指司法工作人员询私枉法、拘情枉法，对明知是无罪的人而使他受追诉，对明知是有罪的人而故意包庇不使他受追诉，或者在刑事审判活动中故意违背事实和法律作枉法裁判的行为。本罪的构成特征包括:

①本罪侵犯的客体是国家司法机关的正常活动及司法机关严格执法的威信;

②本罪在客观上表现为司法工作人员询私枉法的行为;

③本罪的主体为特殊主体，即只能是司法工作人员，即具有侦讯、检察、审判、监管人犯职

务的人员;

④本罪在主观上只能出于故意。

3． 非刑罚处理方法

【答案】非刑罚处理方法，是指人民法院对犯罪分子适用的刑罚以外的处理方法。非刑罚处理方法的特点为:对犯罪分子适用，但不具有刑罚性质。换言之，非刑罚处理方法适用的前提是行为人的行为已经构成犯罪。如果行为人的行为不构成犯罪，就不能适用非刑罚处理方法。根据我国刑法的规定，非刑罚处理方法包括以下三类:

①判处赔偿经济损失和责令赔偿经济损失。

②训诫、责令具结悔过和责令赔礼道歉。

③由主管部门予以行政处罚或者行政处分。

4． 论理解释

【答案】论理解释是指按照立法精神，联系有关情况，从逻辑上所作的解释。论理解释又分为当然解释、扩张解释和限制解释。当然解释是指刑法规定虽未明示某一事项，但依规范目的、事物属性和形式逻辑，将该事项当然包含在该规范适用范围之内的解释。扩张解释是根据立法原意，对刑法条文作超过字面意思的解释。限制解释是根据立法原意，对刑法条文作狭于字面意思的解释。

5． 刑罚

【答案】刑罚，是指刑法规定的由国家审判机关依法对犯罪人适用的限制或剥夺其某种权益的最严厉的强制性制裁方法，是对犯罪人的一种惩罚，这种强制性和惩罚性是刑罚的本质属性。在我国刑法中，刑罚特指管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑、死刑和罚金、剥夺政治权利、没收财产以及驱逐出境。

6． 正当防卫

【答案】正当防卫是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而对不法侵害者实施的制止其不法侵害且未明显超过必要限度的行为。正当防卫是法律赋予公民的一项权利，是针对不法侵害实施的下当、合法行为，一般情况下对不法侵害者的损害都不能明-超过必要限度。超过必要限度的，造成不应该有的损失的，应当承担责任，但是应从轻、减轻处罚。

7． 刑法时间效力与刑法追诉时效

【答案】刑法的时间效力，是指刑法的生效时间、失效时间以及对刑法生效前所发生的行为是否具有溯及力的问题。刑法的追诉时效，是指刑法规定的、对犯罪人追究刑事责仟的有效期限。刑法的时间效力关注的是刑法本身是否有效的问题，而刑法追诉时效关注的是犯罪是否应当追诉的问题，二者具有不同的意义。

8． 补强规则

【答案】补强规则，即补强证据规则，是指某一证据由于其存在证据资格或证据形式上的某些瑕疵或弱点，不能单独作为认定案件事实的依据，必须依靠其他证据的佐证，借以证明其真实性或补强其证据价值，才能作为定案的依据。补强证据规则就是一项限定证据证明力的规则，要求对特定证据进行补强，否则不能直接定案。

二、简答题

9． 简述牵连犯的概念及其特征。

【答案】（1）牵连犯的概念

牵连犯是指以实施某一犯罪为目的，其方法行为或结果行为又触犯其他罪名的犯罪形态。

（2）牵连犯的特征

①牵连犯是以实施一个犯罪为目的

这是牵连犯的本罪。牵连犯是为了实施某一犯罪，其力一法行为或结果行为，又构成另一独立的犯罪，这是牵连犯的他罪。牵连犯的本罪是一个犯罪，他罪是围绕本罪而成立的。如果行为人出于实施数个犯罪的目的，在此目的支配下实施了数个犯罪。这个犯罪不构成牵连犯。

②牵连犯必须具有两个以上的行为

这是牵连犯与想象竞合犯的重要区别。牵连犯是数个行为，想象竞合犯是一个行为。牵连犯的数个行为表现为两种情况:目的行为与方法行为（或称手段行为）; 原因行为与结果行为。

③牵连犯的数个行为之间必须具有牵连关系

认定有无牵连关系，在刑法理论上有主观说、客观说和折中说的分歧。

a. 主观说认为有无牵连关系应以行为人的主观意思为标准，即行为人主观意思上以手段或结果的关系使其与本罪发生牵连，即为有牵连关系;

b. 客观说认为有无牵连关系应以客观的事实是否具有牵连的性质为标准;

c. 折中说认为本罪与方法行为或结果行为的牵连关系，应当从主客观两方面考察，即行为人在主观上具有牵连的意思，在客观上具有通常的方法或结果关系。折中说既注意从主观意思上考察，又注意从客观事实上考察，克服了主观说和客观说的片面性，同时对牵连关系又作了适当限制，宜认为是可取的。

④牵连犯的数个行为必须触犯不同的罪名

这就是牵连犯以实施某一犯罪为目的，其方法行为或结果行为又触犯了其他罪名。这里存在着两种情况:实施一种犯罪，其犯罪所采用的方法行为又触犯了其他罪名; 实施一种犯罪，其犯罪的结果行为又触犯了其他罪名。

10．简述防卫挑拨的概念及处理原则。

【答案】（1）防卫挑拨的概念

防卫挑拨，是指行为人为了侵害对方，故意以挑衅、引诱等方法促使对方向自己或第三人进