当前位置：问答库＞考研试题

一、概念题

1． 上诉与抗诉

【答案】（1）上诉与抗诉的概念

上诉是指当事人（被害人除外）或其法定代理人不服地方各级人民法院第一审刑事判决或裁定，依法请求一审人民法院的上一级人民法院对案件进行重新审理的诉讼活动。

抗诉是指地方各级人民检察院认为本级人民法院第一审的判决、裁定确有错误时，在法定抗诉期限内要求上一级人民法院对案件重新审理的诉讼活动。

（2）上诉与抗诉的区别

①提起主体不同

有权提出上诉的人，有自诉人、被告人或者他们的法定代理人，以及经被告人同意的被告人的辩护人、近亲属，还有附带民事诉讼的当事人及其法定代理人; 有权提起抗诉的机关，是地方各级人民检察院。

②提出方式不同

关于提出上诉的方式，我国《刑事诉讼法》第216条规定了书状和口头两种形式; 地方各级人民检察院对同级人民法院第一审判决、裁定提出抗诉的方式，根据《刑事诉讼法》第221条的规定，只能采用书状形式，不得采用口头形式。

③提出上诉、抗诉的理由不同

法律没有具体规定上诉的理由，但自诉人、被告人和他们的法定代理人、被告人的辩护人和近亲属只要不服第一审裁判，在法定期限内依法提出上诉，上诉即可成立; 而根据我国《刑事诉讼法》第217条的规定，必须是认为第一审裁判“确有错误”，才能提出抗诉。

2． 刑事诉讼构造

【答案】刑事诉讼构造又称刑事诉讼结构、刑事诉讼形式或者刑事诉讼模式，是指控诉、辩护、裁判三方在刑事诉讼中的地位以及相互间的法律关系。在刑事诉讼中，控诉、辩护、裁判是三个基本的诉讼职能，分别由控诉方、辩护方、裁判者独立地行使。他们在刑事诉讼中的地位与法律关系直接决定了进行各种诉讼的主体进行刑事诉讼的基本方式或者基本格局。

3． 扭送

【答案】扭送是指公民将当场抓获的违法犯罪分子强制送交司法机关处理的行为。《刑事诉讼法》规定，对于有下列情形的人，任何公民都可以立即扭送公安机关、人民检察院或者人民法院处理:①正在实行犯罪或者在犯罪后即时被发觉的; ②通缉在案的; ③越狱逃跑的; ④正在被追捕

的。

4． 侦查实验

【答案】侦查实验是指为了确定与案件有关的某一事件或者事实在某种条件下能否发生或者怎样发生而按照原来的条件，将该事件或者事实加以重演或者进行试验的一种侦查活动。《刑事诉讼法》第133条第1款规定:“为了查明案情，在必要的时候，经公安机关负责人批准，可以进行侦查实验。”侦查实验并不是每个刑事案件必须进行的程序，只有在必要时才可以进行。

5． 刑事诉讼中的专门管辖

【答案】专门管辖是指专门人民法院之间，以及专门人民法院与普通人民法院之间对第一审刑事案件在受理范围上的分工，即进一步明确各专门人民法院审判刑事案件的职权范围。它解决的是哪些刑事案件应当由哪些专门人民法院审判的问题。专门人民法院的设置是按照各种专门业务机构的组织体系建立起来的审判机关，是我国人民法院组织体系的重要组成部分。

6． 刑事执行

【答案】刑事诉讼中的执行，是指人民法院、人民检察院、公安机关及其他刑罚执行机关将己经发生法律效力的判决、裁定所确定的内容依法付诸实施及解决实施中出现的变更执行等问题而进行的诉讼活动。执行是刑事诉讼的最后一个程序，也是使刑罚权得以实现的关键程序。并非对判决、裁定执行的整个过程和全部活动都属于刑事诉讼活动的范围。属于刑事诉讼活动的，仅指人民法院的交付执行、监狱及其他执行机关对刑罚的执行和刑罚变更等。

7． 逮捕

【答案】逮捕是指公安机关、人民检察院和人民法院，为防止犯罪嫌疑人或者被告人逃避侦查、起诉和审判，进行妨碍刑事诉讼的行为，或者发生社会危险性，而依法剥夺其人身自由，将其羁押起来的一种强制措施。逮捕是刑事诉讼强制措施中最严厉的一种，它不仅剥夺了犯罪嫌疑人、被告人的人身自由，而且逮捕后除发现不应当追究刑事责任和符合变更强制措施的条件的以外，对被逮捕人的羁押期间一般要到人民法院判决生效为止。

8． 行为保全

【答案】行为保全，是指对于完成行为的给付请求，因被申请人的行为或者其他原因，可能导致申请人的合法权益遭受难以弥补的损害，或者使判决不能执行或者难以执行的，申请人可以向法院申请制止某种行为或者要求作出某种行为的保全。根据行为保全的功能划分为确保型行为保全和制止型行为保全，根据行为保全的适用范围分为给付型、形成型以及确认型行为保全。

9． 刑事简易程序

【答案】刑事简易程序是与普通程序相比较而言的程序，是指基层人民法院在审理具备特定条件（事实清楚、证据充分，被告人认罪，同意适用）的案件时所采取的相对简单的程序，是简

化和省略普通程序的某些环节和步骤后形成的一种程序。设置简易程序符合当今世界各国刑事诉讼法的趋势，对于及时惩罚犯罪，提高办案效率，都有重要意义。

10．刑事诉讼目的、刑事诉讼结构

【答案】（1）刑事诉讼的目的是为了保证刑法的正确实施，惩罚犯罪，保护人民，保障国家安全和社会公共安全，维护社会主义社会秩序。就《刑事诉讼法》第1条规定的文字表达而言，我国《刑事诉讼法》的立法目的是以惩罚犯罪为主旨的，缺乏保障人权的精神。如此，《刑事诉讼法》第2条规定了“尊重和保障人权”加以弥补。

（2）刑事诉讼的结构是指控诉、辩护和审判三方在刑事诉讼过程中的组合方式和相互关系。诉讼结构不同，由此发生的诉讼效果、发挥的诉讼功能也不一样。

（3）刑事诉讼目的与结构的关系，是目的与手段的关系。

①刑事诉讼结构对于目的的手段性，决定了结构受目的的制约和支配。在刑事诉讼中，结构模式的选择由对该结构将要发挥的功能的预期所决定。不同的诉讼功能要求的往往是不同的结构，特定的诉讼功能，与特定的诉讼结构相适应。刑事诉讼的功能是揭示案件真相、确认犯罪行为人及其刑事责任并在此过程中保障当事人及其他诉讼参与人的自由权利不受侵犯，良好的结构形成的三方制约有利于发挥这一功能。

②刑事诉讼结构是刑事诉讼的现实实践条件，是决定目的能否实现的现实力量。目的提出必须以结构可能有的机能与作用为根据，完全脱离结构的目的是不现实的。

在刑事诉讼中控诉、辩护双方地位平等、权利对等，审判方居中裁判、与双方保持等距离的结构模式，为“正三角形”结构，正三角形结构的制约作用最利于刑事诉讼目的的实现。真正达到这样的要求，就能够切实发挥保障司法公正的作用，没有这样的结构，司法公正也往往难以实现。在我国刑事诉讼中由于检察机关的特殊地位，诉讼中控辩双方地位平等、权力对等的格局尚未形成。相反，我国刑事诉讼结构实为“倒三角形”结构。要优化刑事诉讼结构，需要将“倒三角形，，结构转变为“正三角形”结构，如此才能保证刑事诉讼目的的顺利实现。

二、简答题

11．证人作证制度在2012年颁布的刑诉法中有哪些新内容?

【答案】（1）按照2012年修订的《刑事诉讼法》的规定，证人应当出庭作证的范围包括:控辩双方有异议的证人证言。且该证言对案件定罪量刑有重大影响，人民法院认为证人有必要出庭作证的; 人民警察对于其执行职务时目击的犯罪情况，也可作为证人出庭作证。

《刑事诉讼法》第六十条规定，凡是知道案件情况的人，都有作证的义务。生理上、精神上有缺陷或者年幼，不能辨别是非、不能正确表达的人，不能作证人。

《刑事诉讼法》第一百八十七条规定，公诉人、当事人或者辩护人、诉讼代理人对证人证言有异议，且该证人证言对案件定罪量刑有重大影响，人民法院认为证人有必要出庭作证的，证人应当出庭作证。人民警察就其执行职务时目击的犯罪情况作为证人出庭作证，适用前款规定。

（2）新刑诉法明文规定没有正当理由不按人民法院通知出庭作证的，人民法院可以强制其到